《刑法学习定律笔记》—周光权

法学，刑法学习定律，弄懂刑法学习的魅力，学刑法前的知识储备，明确刑法学习重点，学会高效阅读刑法文献，培养自己的刑法思维知识点总结。

刑法学习定律

• 定律1 弄懂刑法学习的魅力
  • 才能对得起在“最艰难时刻”与你相遇的人。 ——法官和律师的共同点都是从事法律工作，都会与普通市民相遇在他们一生中最重要且最艰难的时刻。
  • 有益身心健康。
  • 以刑法为业者的人生会比较精彩。
• 定律2 学刑法前的知识储备
  • 不同学习阶段需要储备的知识不同
    • 本科阶段 “知其然”即可
    • 研究生阶段 不仅要“知其然”，而且要“知其所以然”，同时要有更广阔的知识视野和知识储备。
  • 需要储备相当水平的教义学知识——构建体系化的知识结构
  • 需要储备一定哲学、社会学知识
  • 需要储备涉及“学派之争”的知识
  • 需要特别注重视学习犯罪学知识——刑事一体化
  • 需要注重“实践理性”——多看看刑事裁判文书，了解实务立场。
• 定律3 明确刑法学习重点
  • “重中之重“的刑法教义学
  • 学刑法知识不是唯一目标——学习导师的刑法立场、思考方式、研究方法等等，但不能迷信老师，否则会限制自己未来的创新。
  • 学习培养自己持之以恒的学习兴趣、怀疑能力及想象力
  • “和而不同”的思想——能够容忍和接受批评
  • 注意管理和控制自己的情绪，在生活中要做一个温和的人
• 定律4 带着比较眼光学刑法
  • 只有通过比较和借鉴，才能完善中国刑法学——刑法学是没有纯粹的外国刑法学
  • 进行比较和借鉴时，要探究德日刑法立场差异的原因——中国刑法理论与德、日接近
  • 在比较和借鉴中尽可能澄清误会，不能被误解牵着鼻子走，反而对你形成合理的刑法学知识结构不利
• 定律5 学会高效阅读刑法文献
  • 明确你的核心阅读目的
    • 主要目的：积累更多的素材，便于从事未来的研究和写作
    • 次要目的：获得知识，增加对世界的认识
  • 制订合理的阅读计划
    • 子主题
  • 阅读的初阶、进阶和高阶阶段＊
    • 初阶 选体系性教科书阅读，最好是独著，而非合编
    • 进阶 跳出中国刑法学教科书的限制，阅读国外学者的研究性教科书，并关注实务
    • 高阶 选择感兴趣或意欲深入研究的问题阅读，阅读有论争性文献和专题性研究著作，还要多的阅读刑法学之外的经典文献（哲学、社会学经典著作与刑法学派经典文献）
  • 如何高效地进行阅读
    • 1.阅读与理解结合，读懂作者真意。——推荐做读书笔记。
    • 2.阅读过程中善于提问。
    • 3.慢慢把书读薄。
    • 4.阅读汇总积累知识，把他人的知识吸纳、转变成自己的知识体系的有机组成部分。
• 定律6 培养自己的刑法思维
  • 思考的前提：三点共识
    • 刑法与民商法学思考问题方法不相同。
    • 刑法学与犯罪和刑罚有关，但并不意味着它只强调惩罚。
    • 为确保依据刑法的惩罚是妥当的，防止错案，对刑法的解释必须要精巧。
  • 善于结合中国的实务难题做教义学的思考
    • 阶层性思考——提倡用阶层论思考，而非四要件说
    • 规范性思考
    • 立足中国问题进行思考
      • 子主题
      • 子主题
      • 子主题
    • 体系性思考
    • 不宜把理论立场绝对化——任何一种刑法主张，都是站在特定立场，根据观点持有人本人的兴趣逐步形成的，都是一种“相对合理主义”的产物
• 定律7 把刑法论文写得像样
  • 具有明确的问题意识——提出一个好问题
  • 把文献收集、利用好——尽可能寻找第一手文献，尽量少“转引”
  • 论文正式写作
    • 谋篇布局合理
    • 关注和尊重现有研究
    • 面向实务难题的解决
    • 尽可能追求创新性
    • 遵守写作规范
• 定律8 不以批评刑法立法为时髦
  • 不要动辄批评立法，尽量少写立法论方面文献——立法不是嘲笑的对象
  • 立法上有两个问题可提出质疑
    • 1.立法上规定了司法上无法证明的结果犯，类似立法规定确有问题
    • 2.对于处罚太严厉或失衡的立法，也可以批评
  • 立法不是象征性的，所有罪名都有一定针对性
• 定律9 试着走近阶层犯罪论＊
  • 认识到阶层性思考属于“本土资源”，而非“外来物种”
  • 四要件说在解决刑法难题存在缺陷
  • 把握定罪逻辑
    • 案件事实—行为可能构成A罪—构成要件该当性—违法性—责任—A罪
  • 司法实务中如何用好阶层性犯罪论
    • 秉持客观要件优先，按照：客观构成要件—主观构成要件—违法排除事由—责任阻却事由的判断逻辑
    • 采用三阶层
    • 立足关键点——不法与责任
• 定律10 有意识训练刑罚思维
  • 保持量刑论与犯罪论的贯通——判刑的目的是证实规范有效，论证处罚的正当性
  • 学会区分责任刑和预防刑＊
    • 责任刑
      • 考虑违法事实，某一事实成为定罪情节，在量刑时就不能再考虑。
      • 确定罪责事实——行为人犯罪当时情况（如期待可能性等）
    • 预防刑
      • 预防刑的裁量与行为人长期以来的品性、是否有前科、犯罪后的态度以及被害人一方是否谅解等情形有关
    • 刑罚同时受责任和预防必要性的双重制约。
      • 刑罚的严厉性不能超过责任的严重性
      • 如果对被告人没有预防必要性的，可不可刑。
  • 多留心观察实务中的刑罚裁量难题
• 定律11 在大数据时代不迷失学习方向
  • 大数据的司法运营有一定现实意义
    • 有助于实现社会正义
    • 有助于提升司法效率
    • 使司法活动获得公众理解和认同
  • 正视发展司法人工智能在刑法领域的困难
    • 对犯罪的判断最终一定要做价值判断，而不仅仅是事实判断
    • 开发人工智能系统面临困难——各种因素导致无法保证精确性。
      • 困难1：无法保证精确性。历史数据存在大量可疑判决
      • 困难2：
      • 子主题
    • 技术开发者和法律人的对接永远存在沟壑，无法相互理解。
    • 人工智能的运用于司法改革相背离（正义无法被看见、结果存在偶然、受限于使用者提问以及无法形成法律职业共同体）
  • 在大数据时代需注意什么
    • 避免对计算机“过度”的路径依赖
    • 认识到培养精通法律和法理、具备释法说理能力的司法人员永远是司法机关首要使命
    • 重视可能建构新的裁判规则的罕见案例
    • 仅又司法机关和技术部门合作不够，还需要谋求与法学专家合作。
• 定律12 使刑法判断不偏离生活经验
  • 一定要留心观察社会
    • 观察社会现实和法律运作的实际情况
    • 通过媒体接触社会，借以了解法律适用状况
  • • 生活经验不是情绪化的直觉
    • 明确哪些情况需要考虑生活经验＊
      • 对因果关系的判断
      • 对正当防卫的认定
      • 在认识错误方面
      • 期待可能性理论
      • 刑罚论
    • 生活经验与刑法教义学的关系——要准确回应生活经验就必须建构刑法教义学
• 定律13 不能脱离司法实践学刑法
  • 正视实践中存在的刑法适用的“乱象”
  • 存在实践“倒逼”理论的情形
  • 容忍和接受理论和实践似乎“脱节”的情形
  • 理性对待司法解释。不该在司法解释存在瑕疵时仍然无条件支持，而应是提出质疑
• 定律14 在刑法学中接纳政策思想
  • 刑事政策影响犯罪论体系的建构——在不法、责任阶层为一些重要理论提供解决方案
    • 子主题
    • 子主题
  • 刑事政策影响构成要件判断——故意应放到构成要件考虑，而非仅认为是责任要素。
    • 以事前的视角区分未遂犯和不能犯
    • 客观归责论能连帮助作用的因果性都不存在的行为排除出公犯成立
    • 能够对中立帮助行为的“出罪”提供支撑
  • 刑事政策与违法性——正当化事由，要求尽可能完整列举出违法阻却事由背后的正当化根据或原则。
    • 子主题
  • 刑事政策补充对责任的理解
    • 罪责
    • 预防必要性
• 定律15 追求刑法与刑诉法的一体化
  • 没有一个正当的程序，司法不可能有一个正当的结论。
    • 树立刑事诉讼法上的权利保障观念
      • 领会无罪推定原则
      • 坚持做存疑有利于被告的考虑
      • 子主题
    • 充分认识司法制度改革给刑法带来的冲击（举例：人民陪审员制度、认罪认罚制度）
      • 对犯罪论的影响
        • 定罪标准不能降低
        • 坚持阶层犯罪论的应用
        • 哟求刑事实体法教科书及学说理论更为"平易化"
      • 对量刑理论研究的影响——涉及预防刑问题，但推动量刑发展
    • 思考通过刑事程序实现实体法目标的可能性
      • 修改《刑事诉讼法》保障重刑犯人的相关权利，方便取证。
      • 落实《关于进一步严格依法办案确保办理死刑案件质量意见》第14条
      • 在尊重律师的辩护权方面进行实质性改革
      • 向律师送达复核裁定文书方面需要改进，按规定期限送达
      • 发布相当数量的指导性案例，细化故意杀人罪的死刑适用
• 定律16 必须持之以恒地学习
  • 始终保持对学术的“纯真”——“好学”比“学好”更为重要，终身学习
  • 要有探索、质疑的精神
  • 有意识地培养自己的学派意识、形成基本立场