刑法法硕--正当化事由

来源：车润海刑法一本通，考试分析。2021法律硕士专业学位联考考试分析，2022考研适用，刑法学篇，正当化事由部分的内容，包括正当防卫及紧急避嫌的内容。

正当化事由

• 概述
  • 概念
    • 行为人的行为虽然形式上符合某些犯罪的客观构成要件，但实际上没有犯罪的社会危害性，依法不成立犯罪。
      • 满足形式，缺乏实质，最终无罪
  • 种类
    • 正当防卫
    • 紧急避险
    • 依照法律的行为
    • 执行命令的行为
    • 正当业务的行为
    • 经权利人承诺的行为
    • 自救行为
• 正当防卫
  • 成立条件
    • 起因条件
      • 现实性
        • 假想防卫
          • 防卫人有过失，按照过失犯罪处理
          • 防卫人无过失，按照意外事件处理
      • 不法性
        • 正对不正
        • 特征
          • 进攻性
          • 破坏性
          • 紧迫性
        • 不法指人的不法
        • 不法包括违法和犯罪
        • 防卫人不限于本人，面临不法侵害，第三人也可以进行正当防卫
        • TIP:对“黑吃黑”的行为也能进行正当防卫
      • 侵害性
        • 对故意和过失的不法侵害，能进行正当防卫
        • TIP:对不作为犯罪可以进行正当防卫
      • 有不法侵害行为发生
    • 时间条件
      • 不法侵害已经开始
        • 概念：不法侵害已经着手，对法益造成现实又紧迫的危险。事前不能防卫。
        • 例外：事前允许防卫装置
          • 手段相当
          • 没有危害公共安全
      • 不法侵害尚未结束
        • 概念：不法侵害着手后，尚未完全结束，法益仍然面临紧迫危险
        • 结束的标准：应当站在行为人行为时立场，以一般人的理性判断为准，不能进行事后判断（上帝的视角）。
        • 例外：财产犯罪
          • 时间具有持续性
          • 现场具有延续性
        • TIP:不法侵害暂时中断或被暂时制止，但不法侵害人仍有继续实施侵害的现实可能性，应认定为不法侵害仍在进行。“昆山龙哥案”
      • 防卫不适时的处理
        • 故意的防卫不适时，构成故意犯罪
        • 过失的防卫不适时，构成过失犯罪
        • 无故意、过失时，成立意外事件
      • 对正在进行的不法侵害进行防卫
    • 对象条件
      • 防卫的类型
        • 对侵害人的人身
        • 对侵害人的犯罪工具
      • 共同犯罪的防卫
        • 允许对其他共犯人进行正当防卫
      • 防卫效果
      • 防卫行为必须是针对不法侵害者本人实行
    • 意思条件
      • 本质：正对不正
      • 不成立正当防卫
        • 防卫挑拨
        • 相互斗殴
          • 例外：一方逃跑或求饶，一方继续侵害，前者可以进行正当防卫
      • 防卫必须是基于保护合法利益免受不法侵害的目的
    • 限度条件
      • 明显超过必要限度
        • 质过当，手段过当
        • 不法侵害的性质、手段、强度、危害程度
        • 防卫的时机、手段、强度、损害后果
        • 综合考量
      • 造成重大损害
        • 量过当，结果过当
        • 造成不法侵害人重伤、死亡
        • 轻伤无过当
      • 不能明显超过必要限度造成重大损害结果
  • 防卫过当
    • 概念
      • 正当防卫明显超过了必要限度造成重大损害的行为
    • 特征
      • 客观上防卫行为明显超过了必要限度造成重大损害，具有社会危害性
      • 主观上对造成的重大损害存在过失甚至故意，具有罪过性
      • 防卫过当应当承担刑事责任，但是应当减轻或免除处罚
  • 特殊防卫
    • 构成
      • 严重危及人身安全（紧迫性危险）
      • 暴力犯罪（对人身使用暴力）
    • 具体内容
      • 行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架等
• 紧急避险
  • 成立条件
    • 起因条件
      • 现实的危险：必须有危险的发生（否则可能成立假想避险）
      • 危险的来源：危险行为、自然力量、动物侵袭
    • 时间条件
      • 危险正在发生时才能避险
    • 对象条件
      • 针对的对象是第三人的合法利益
    • 主观条件
      • 为了保护非法利益，不允许紧急避险
      • 避险的冬季款不影响紧急避险的成立
    • 限度条件
      • 不能超过必要限度造成不应有的损害
      • 法益
        • 生命法益
        • 财产法益
        • 紧急避险损害的法益<保护的法益
    • 限制条件
      • 迫不得已（采取紧急避险是唯一的途径）
    • 特别例外的限制
      • 关于避险本人的规定，不适用于职务上、业务上负有特定责任的人
  • 避险过当
    • 概念
      • 行为超过必要限度造成不应有的损害
    • 特征
      • 在客观上，避险行为造成的损害大于或等于所保全利益
      • 主观上对造成的不应有损害存在过失，应受到责备
      • 避险过当应负刑事责任，但是应当减轻或者免除处罚
  • 紧急避险与正当防卫的对比
    • 相同点
      • 前提相同
      • 目的相同
      • 责任相同
    • 不同点
      • 危险的来源不同
      • 行为所侵害的对象不同
      • 行为的限制条件不同
      • 对损害程度的要求不同
      • 主体的限定不同