中级经济法 第五章 合同法律制度2

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合同法律制度

• 合同的转让
  • 债权转让
    • 条件——无须债务人同意，但应通知债务人——否则对债务人不发生效力
    • 效力
      • 全部转让——原债权人脱离合同关系
      • 部分转让——受让人，原债权人共同享有债权
    • 不得转让 （仅列示部分）
      • 当事人约定非金钱债权不得转让的，不得对抗善意第三人
      • 当事人约定金钱债权不得转让的，不得对抗第三人
  • 债务转让
    • 条件——经债权人同意——否则对债权人不发生效力
    • 效力——新债务人成为当事人
    • vs由第三人履行
      • 债务转让，“债务人”决定，由债权人同意
      • “由第三人履行”——“合同双方”协商一致，并经第三人同意
  • 法人、其他组织合并、分立
    • 合并——合并后法人
    • 分立
      • （与债权人）有约定——按约定
      • （与债权人）无约定——分立后的法人或其他组织连带
• 合同的消灭
  • 清偿（履行）
    • 清偿人——债务人或者其代理人、第三人
    • 清偿抵充——（债务人）指定®到期®缺乏担保®负担重®到期先后®债务比例
    • 清偿顺序——实现债权费用®利息®主债务
    • 清偿效力
      • 基本规定——主债务及其从权利一般随之消灭
      • 后合同义务——通知、协助、保密、旧物回收不随之消灭
  • 提存（相当于履行）
    • 实施条件及方式（满足其一）
      • 债权人无正当理由拒绝受领
      • 债权人下落不明
      • 债权人死亡未确定继承人、遗产管理人、或者丧失民事行为能力未确定监护人
      • 拒绝不明无人领
    • 提存效力——风险与收益一并转移至债权人——随时领取、风险转移、收取孳息、支付费用
    • 领取期限——提存5年内——归国家
  • 抵销
    • 法定抵销（无须对方同意）
      • 条件
        • 互负债务、品质相同 被抵销的债务已经到期 债务的性质可以抵销——故意侵权的债务不得抵销
      • 流程
        • 通知对方——通知到达生效 不得附条件或者附期限
    • 约定抵销（协商一致）——互负债务，标的物种类、品质不相同
  • 解除
    • 约定解除
    • 法定解除（无需对方同意）
      • 情形
        • 因不可抗力致使不能实现合同目的
          • 不承担违约责任
        • 预期违约
          • 在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务的，对方当事人可以解除合同（无需等到履行期限届满）
        • 迟延履行
          • 催告后合理期限未履行
          • 致使合同目的不能实现——无须催告直接解除
        • 承担违约责任
      • 行使——方式——通知对方——通知到达生效
      • 效果——不影响结算/清理条款的效力
  • 免除
    • 单方法律行为
    • 免除连带债务之一债务的——其余连带债务人扣除该连带债务人应分担份额后，仍应承担连带责任
  • 混同——债权债务同归于一人（真题：合并）
• 违约责任
  • 形式
    • （1） 继续履行
    • （2） 采取补救措施
    • （3） 赔偿损失
    • （4） 支付违约金
    • （5） 定金责任
      • 生效——实际交付定金时合同成立
      • 数额
        • 上限——主合同标的额的20%（超过不产生定金效力）
        • 实际支付数额多于或少于约定数额——（收受定金一方接受）视为变更约定定金数额
      • 效果——订金罚则
        • 给付定金一方根本违约——无权请求返还
        • 收受定金一方根本违约——双倍返还（退1倍罚1倍）
  • 违约金VS定金VS损害赔偿
    • 违约金+定金——在同一合同中，当事人既约定违约金，有约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款
    • 违约金+损害赔偿
    • 定金+损害赔偿
  • 免责事由
    • 不可抗力
      • 因此致使合同不能履行而倍解除的，不承担违约责任
      • 延迟履行发生不可抗力，应当承担违约责任
    • 免责条款、法律特别规定、受害人过错
• 主要合同
  • 保证合同
    • 合同形式
      • 书面
        • 单独订立 主债权债务合同中的保证条款 第三人、书面、单方保证，保证人接受且未异议
    • 保证合同当事人
      • 债权人
      • 保证人
        • 能担任——完全民事行为能力的自然人、法人及非法人组织
        • 不能担任
          • 机关法人（有例外）、居民委员会&村民委员会（有例外）、以公益为目的的非营利法人、非法人组织
            • 保证合同无效
    • 保证方式
      • 一般保证（未约定或约定不明）
        • “先诉抗辩权”（补充责任）
          • 在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，保证人对债权人可拒绝承担保证责任
      • 连带责任保证
    • 保证责任
      • 范围——有约定按约定、无约定及全部
      • 变更时处理方式
        • 人变了
          • 债权转让
            • 一般规定
              • 通知保证人——承担
              • 未通知保证人——转让对其不发生效力
            • 约定不转 禁止转让
              • 未经书面同意、保证人不承担保证责任
          • 债务转让——未经保证人书面同意，其不承担保证责任
          • 第三人加入——不影响保证责任承担
        • 债变了（未经保证人书面同意）
          • 履行期限——保证期间不受影响
          • 主债数额
            • 100®150——按“100”（变更前）承担责任
            • 100®50——按“50”（变更后）承担责任
    • 保证期间
      • 长度
        • 有约定®按约定
        • 无约定/约定不明/早于或与债务同时届满——6个月
      • 起点——主债务履行期限届满之日
    • 人保&抵押（真题中常见情形）
      • 有约定，按约定
      • 无约定
        • 物的担保由债务人提供——债权人应先就物的担保实现债权
        • 物的担保由第三人提供——债权人选择
          • 物的担保实现债权
          • 要求保证人承担保证责任