刑法lx思维导图

刑法lx思维导图 7、8 犯罪的未完成形态 共同犯罪

犯罪的未完成形态

• 1. 概述
  • 直接故意才存在未完成形态
  • 间接故意、过失犯罪只有是否成立既遂的问题
  • 犯罪形态之间不可互逆
• 2. 犯罪预备（预备阶段由于意志外原因放弃）
  • 特征
    • 主观想犯罪
    • 客观有犯罪预备行为
    • 事实上未能着手
    • 由于意志外原因
  • 犯罪预备VS犯意表示：前者对实行犯罪起促进左右，威胁法益
  • 处罚：可以从轻、减轻或免除
• 3. 犯罪未遂（实行阶段由于意志外原因放弃）
  • 特征
    • 已经着手
      • 着手：实施行为；对法益有现实侵害的危险性
    • 未得逞
      • 结果犯：狭义结果犯，实害结果（如，杀人）
      • 具体危险犯：广义结果犯，法定的具体危险状态，要用证据证明（如，放火）
      • 行为犯：抽象危险犯，行为是否完成为标志（如，生产销售有毒有害食品罪）
        • 行为犯也有未完成形态，因为从着手到完成也要时间（如，强奸、绑架）
    • 由于意志外原因
      • 包括认识错误
  • 未遂的种类
    • 实行终了的未遂和未实行终了的未遂 （根据犯罪人自以为的犯罪行为是否实施完毕）
    • 能犯未遂和不能犯未遂 （根据犯罪行为实际上能否达到既遂为标准）
      • 能犯
      • 不能犯 （不能犯定未遂，除非迷信犯）
        • 绝对不能犯（如，迷信犯）
        • 相对不能犯
        • 区分立场
          • 抽象危险说
            • 根据一般人观点看行为人想法
          • 具体危险说（通说）
            • 根据事前的一般人观点看行为人做法
          • 客观危险说
            • 站在事后根据理性人观点看行为人做法
  • 处罚：可以从轻、减轻
• 4. 犯罪中止
  • 特征
    • 及时性
      • 既遂之后无中止
      • 未遂之后无中止（时空阻断）
      • 自动放弃可重复加害行为，成立中止（无时空阻断）
    • 有效性
      • 必须没有发生既遂标志的结果
      • 预备阶段和实行阶段，消极中止
      • 实行后阶段，积极防止结果发生
      • 措施有效
      • 中止与介入因素
    • 自动性
      • 第一步，根据主观心理说，只有行为人主观认为可继续但放弃，才可成立中止
      • 第二步，从规范角度看行为人是否向合法性回归
      • 判断素材是行为人主观认识的事实
  • 处罚：无损害，应当免除；有损害，应当减轻
    • 损害必须达到刑法评价的严重程度
    • “造成损害”的行为必须是中止前犯罪行为，不含中止行为本身
    • 中止行为本身造成结果可能被评价为独立犯罪，故不可再次评价
• 危险犯
  • 抽象危险犯（行为犯）
  • 具体危险犯
• 广义结果犯
  • 实害结果（狭义结果犯）
  • 危险结果

共同犯罪

• 1. 共同犯罪的基本理论（2人以上共同故意犯罪）
  • 1. 共同犯罪的含义
    • 1. 最广义的共同犯罪
      • 1. 必要共犯（基本构成要件）
        • 1. 对向犯
          • 1. 共同对合
            • 1. 罪名相同
            • 2. 罪名不同
          • 2. 片面对合（仅一方犯罪，非共同犯罪）
        • 2. 多众犯
          • 1. 首要分子不一定是主犯
          • 2. 若首要分子只有一个，不属于总则规定的共同犯罪
          • 3. 若成立总则规定的共同犯罪，聚众犯罪的首要分子一定是主犯（如，组织领导参加黑社会性质组织罪）
      • 2. 任意共犯（修正构成要件）
      • 3. 拟制共犯
    • 2. 广义的共犯（任意共犯）：以构成要件为标准区分
      • 1. 实行犯
      • 2. 非实行犯
    • 3. 狭义的共犯
      • 1. 非实行犯
• 2. 共同犯罪的本质
  • 犯罪共同说
    • 严格的犯罪共同说
    • 部分共同说（通说）
      • 2人以上就部分犯罪有共同行为和共同故意，重合范围内可成立共同犯罪
        • 法条重合
        • 规范重合
        • 转化犯：不知情的可就转化前行为成立共同犯罪
  • 行为共同说
• 3. 共同正犯
  • 成立条件
    • 2人以上
    • 共同犯罪的故意（概括性故意即可）
      • 认识因素
      • 意志因素
    • 共同犯罪的行为
  • 不构成共同正犯
    • 过失的共同正犯：若无法查明，都不构成犯罪
    • 故意犯与过失犯
    • 同时正犯：在各自实行的范围内负刑责
    • 实行过限行为
  • 共谋的共同正犯：以正犯负刑责（如，组织犯）
• 4. 间接正犯
  • 类型
  • 限制：无身份者不能成立身份犯的间接正犯
• 5. 正犯与共犯
  • 共犯的基本理论——共犯从属说
    • 正犯着手犯罪，共犯才可能成立
    • 限制从属说：共犯只需从属正犯的构成要件与违法性，不需要有责性
    • 处罚依据：因果关系论
  • 帮助犯 （不可能是主犯）
    • 成立条件
      • 存在正犯行为
      • 主观故意
      • 客观促进
        • 帮助未遂可能不构成犯罪
    • 事前通谋的事后帮助
    • 中立的帮助行为：一般不以犯罪论处
  • 教唆犯
    • 成立条件
      • 教唆对象有刑责能力（否则间接正犯）
      • 主观故意
      • 客观创造犯意
    • 教唆未遂
      • 教唆独立说（通说）
      • 教唆从属说
    • 对不作为犯的教唆
    • 教唆不满18周岁犯罪，应当从重
    • 被教唆人没有犯被教唆的罪，教唆犯可以从轻从减轻
• 6. 共同犯罪人的责任
  • 主犯
    • 犯罪集团的首要分子：按集团所犯全部罪行处罚
    • 其他其主要作用的
    • 聚众性犯罪的首要分子（聚众性犯罪的首要分子并非一定主犯）
  • 从犯
    • 没有主犯不可能有从犯
    • 应当从轻、减轻或免除（不需要比照主犯）
  • 胁从犯
    • 应当减轻或免除
  • 教唆犯
• 7. 特殊的共同犯罪
  • 承继的共同犯罪（事中共犯）
    • VS事后独立犯罪：犯罪行为是否实行终了
    • 责任范围
      • 前行为单一行为，对全部犯罪负责
      • 前行为复合行为，只对介入行为负责
    • 不作为的承继共犯：创造危险，同案犯利用，则有制止义务
  • 结果加重犯的共同犯罪
    • 故意的基本犯+过失的加重犯
    • 共同犯罪人只要基本犯罪有故意，即使主观对加重结果是过失，也应负责
    • P122一个弹孔案
  • 单位犯罪的共同犯罪
  • 片面共同犯罪
    • ①片面的共同实行犯
    • ②片面的教唆犯
    • ③片面的帮助犯
    • 我国通说
      • ③肯定
      • ①②
        • 否定说：间接正犯论处
        • 肯定说
          • 全面肯定
          • 部分肯定：降格为③片面帮助犯（主流观点）
  • 非实行行为实行化
    • 种类
      • 预备行为的实行化（如，组织领导参加恐怖活动罪）
      • 共犯行为的实行化（如，煽动分裂国家罪）
    • 与总则的关系
      • 一般无需再适用总则规定
      • 不纯正的非实行行为实行化：对非特定犯罪，未完全排除总则规定（如，传授犯罪方法罪）
• 8. 共同犯罪的复杂问题
  • 共犯与身份
    • 真正身份犯的共同犯罪
      • 双方都特殊身份犯，采主犯决定说
    • 不真正身份犯的共同犯罪：量刑身份犯
      • 只及于自身，不及于共同犯罪人
  • 共同犯罪的脱离
    • 要同时切断对共犯的物理性影响和心理性影响
      • 表示+明示认可
      • 不再有正面的心理促进作用
    • 主观无脱离之意，客观上脱离，成立犯罪未遂
    • 脱离者中止，对其他共犯者无影响
      • 若脱离者本人是实行犯，中止导致整个犯罪未能既遂，其他非实行犯的未完成形态必须从属于实行犯所处的阶段
  • 共同犯罪与认识错误
    • 通说：法定符合说
    • 正犯中的认识错误
      • 同一构成要件中的错误（具体错误）
        • 对象错误
        • 打击错误
      • 不同构成要件中的错误（抽象错误）
        • 主要出现在打击错误
    • 共犯中的认识错误
      • 主要出现在教唆犯
      • 对象错误：教唆者不从属于实行犯的认识错误，一般认为也是打击错误
      • 打击错误
      • 教唆犯与帮助犯的认识错误：在帮助的范围内重合
    • 其他共犯犯罪中的认识错误
      • 教唆犯与间接正犯
      • 间接正犯与帮助犯
      • 片面共犯中的认识错误