合同的订立

这是一篇关于合同的订立的思维导图，主要内容包括：要约vs要约邀请，合同订立的程序，合同成立的时间，合同成立的地点，合同的内容。

合同的订立

• 要约vs要约邀请
  • 要约
    • 希望与他人订立合同的意思表示。
    • 内容具体确定；经受要约人承诺，要约即受该意思表示约束。
    • eg：自动售货机、网购
  • 要约邀请
    • 希望他人向自己发出要约的表示。
    • eg：拍卖/招标公告、招股说明书、债券募集办法、基金招募说明书、寄送的价目表
    • eg：商业广告和宣传
      • 原则：要约邀请，无法律约束力
      • 例外：内容具体明确（当事人、标的物、数量）--要约
• 合同订立的程序
  • 一对一谈判性缔约
    • 要约
      • 生效
        • 对话：知道时生效
        • 非对话
          • 原则：到达生效
          • 例外：数据电文
            • 原则：有约从约
            • 例外
              • 指定特定系统：进入生效
              • 未指定特定系统：知应知
      • 撤回
        • 尚未生效的要约
      • 撤销
        • 已生效但尚未获得承诺的要约
        • 不可撤销
          • 定期限(eg：广告有期限10天)
          • 有明示(eg：本要约不可撤销)
          • 有理由(eg：交易习惯+已作了准备工作)
      • 失效
        • 被拒绝
        • 被撤销
        • 期满不答(承诺期限届满，受要约人未作出承诺)
        • 变实质(eg：改变价款/报酬、履行期限、数量、质量等)
    • 承诺 (意思表示)
      • 意思 (主观)
        • 目的意思(内容具体确定)
          • 当事人
          • 标的物
          • 数量
        • 效果意思(受该意思表示约束，有法律约束力)
      • 表示 (客观)
        • 明示(书面、口头)
        • 默示
          • 积极：行为(履行治愈规则) -eg：自动贩卖机 在签字/盖章前，当事人一方已履行主要义务，对方接受的，该合同成立。
          • 消极：沉默
            • 原则：不产生法律效果
            • 例外：法律规定(视为)、当事人约定、交易习惯
      • 撤回
        • 已发出但尚未生效的承诺。(承诺不可以撤销！)
      • 迟延(受要约人原因)
        • 原则：为新要约(反要约)
        • 例外：要约人及时通知(权利)，承诺有效，合同成立
      • 迟到(非受要约人原因)
        • 原则：承诺有效，合同成立
        • 例外：要约人及时通知(义务)，承诺不生效，为新要约(反要约)
  • 一对多竞争性缔约
    • 招标投标
      • 中标通知书到达时合同成立(建设施工合同)
    • 拍卖
      • 现场拍卖：落槌时成立
      • 网络拍卖：电子交易系统确定成交时成立
    • 挂牌交易
• 合同成立的时间
  • 要式合同：签章按指印时(书面)
  • 要物合同：交付标的物时(实践性合同)
  • 非要式非要物合同：承诺到达时
• 合同成立的地点
  • 数据电文形式订立合同
    • 收件人的主营业地合同成立的地点
    • 无主营业地-其住所地为合同成立的地点
  • 合同书形式
    • 最后签字、盖章/按指印的地点为合同成立的地点
  • 有约依约
• 合同的内容
  • 必要条款：当事人、标的、数量，不齐备合同不成立。
  • 主要条款：姓名/名称和住所，标的，数量，质量，价款/报酬，履行期限、地点和方式，违约责任，解决争议的方式。(倡导性)
  • 争议解决条款
    • 具有独立性，合同不生效、无效、被撤销/终止的，不影响合同中有关解决争议方法的条款的效力。
  • 格式条款
    • 为了重复适用+预先拟定+订立合同时未与对方协商
    • 注意
      • 1.仅以未实际重复适用未由主张预先拟定且未与对方协商的条款不是格式条款的，证据证明外 2.仅以合同系依据行政机关/行业协会推荐的合同示范文本制作为由主张该条款不是格式条款的 3.仅以双方已明确约定合同条款不属于格式条款为由主张该条款不是格式条款的 法院均不支持。
    • 提供方的法定义务
      • 提示义务 (主动履行)
        • 对象：异常条款 方式：明显标识(通常足以引起对方注意)
      • 说明义务 (被动履行)
        • 对象：概念、内容及其法律后果 方式：书面/口头(通常能够理解)
    • 举证责任：由提供格式条款的一方对其已尽到提示义务/说明义务承担举证责任。
    • 违反后果：对方主张该条款不成为合同的内容
    • 无效情形 (严重损害公平)
      • 1.免除造成对方人身损害的 2.因故意/重大过失造成对方财产损失的 3.提供格式条款一方不合理地免除/减轻其责任、加重对方责任、限制对方主要权利 4.提供格式条款一方排除对方主要权利(eg：不得提起诉讼/仲裁)-当然无效
    • 解释
      • 非格式条款优先规则
      • 通常解释规则
      • 不利解释规则
        • 对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利提供格式条款一方的解释。