三国法法考

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国际公法

• 渊源效力
  • 子主题
  • 子主题
  • 子主题
  • 子主题
• 法律责任
  • 国际法主体
    • 国家
      • 国家主权豁免
        • 绝对豁免 习惯国际法规则
          • 不受他国法院管辖 财产不得被查冻扣
            • 除非放弃：明示/默示， 一案一放弃：自愿、特定、明确
        • 限制豁免
          • 商业行为(非主权行为)：不享受管辖豁免
            • 仍有执行豁免
        • 管/执分离原则： 放弃管辖≠放弃执行
    • 政府间国际组织
      • 联合国
        • 大会
          • 不是立法机关，不具法律约束力
          • 可以讨论任何机关任何问题，安理会正在审议的除外
        • 安全理事会
          • 15个理事国，5个常任：中法俄英美
          • 一国一票表决：争端当事国不能投票
            • 总计9个同意票+大国一致(没有反对)
          • 唯一有权采取行动的机构
    • 特定民族解放组织
  • 国籍法律责任
• 空间划分
  • 领土
  • 海洋法
    • 专属经济区
      • 200+12领海=188海里
      • 没有主权，只有管辖权(须宣告)
        • 只管自然资源专属勘探开发
        • 有权拘捕：迅速通知船旗国，有担保迅速释放
          • 不得监禁/体罚
• 个人
  • 国籍制度
    • 国籍取得
      • 因出生
        • 血统主义、出生地主义、混合原则
        • 我国规定
          • 父母有一方是中国人：即有中国国籍
          • 例外：1中国公民父母定居在外国+2本人出生时具有外国国籍-不具有中国国籍
          • 1父母无国籍/国籍不明+2定居在中国+3本人出生在中国：具有中国国籍
      • 因加入
        • 申请加入+获得批准=取得中国国籍，不得再保留外国国籍
    • 国籍丧失
      • 自愿为主、自动为辅
        • 1定居外国+2自愿加入取得外国籍=自动丧失中国国籍
        • 申请丧失+得到批准
        • 我国国家工作人员/现役军人：不得以任何方式退出中国国籍
    • 冲突
      • 中国人：不承认外国国籍
      • 外国人：经常居住地→最密切联系地
      • 无国籍人：经常居住地
  • 外国人
    • 外国人出入境
    • 外交保护
    • 引渡制度
      • 引渡：国际司法协助行为，非义务
      • 我国要以条约/互惠制度为基础
        • 双重犯罪原则(不要求双方都侵犯利益)、政治犯不引渡原则
        • 应当拒绝：本国民、非双重、政治犯；审完、过期、军事犯；程序酷刑缺席判
      • 程序
        • 联系：外交部
          • 公法联系：外交部 私法联系：司法部 国经联系：商务部
        • 决策：
          • 引出：最高法指定高院裁定，最高法核准
          • 主动请求引入
            • 最高法决定量刑承诺 最高检决定限制追诉承诺
              • 联系机关：外交部
              • 接收机关：公安部
    • 庇护制度
      • 针对外国人，2要件
        • ①准予其入境&居留+②拒绝引渡
          • 不得庇护：危害人类、劫机、侵害外交代表
      • 属地管辖
        • 域外庇护(使馆)：国际法不认可
• 外交关系 & 领事关系
  • 外交关系 使馆 政治职能
    • 非馆长可同意绝对不能进入
  • 区别 & 相同
    • 豁免
      • 外交人员(参赞)：完全刑事豁免，完全免除作证义务
        • 人身不得侵犯，除非正当防卫
      • 领事官员：仅职务行为不受管辖、无作证义务
        • 人身不得侵犯，严重罪行已判执行除外
    • 均免纳直接税
      • 均不免：间接税、遗产税、服务税
    • 共同点
      • 外交被拒：不受欢迎的人
        • 行政/服务人员：不被接受的人
  • 领事关系 领馆 非政治
    • 必要时可进入
• 条约法
• 国际争端 解决方式
• 战争 武装冲突
• 国际私法
  • 导论
    • 国私主体
      • 自然人
        • 经常居所地认定：连续居住1年以上+作为生活中心
          • 例外：就医、劳务派遣、公务
      • 法人
        • 国籍：登记设立地 住所：主要办事机构所在地 经常居所地：主营业地(多个：纠纷最密切联系地)
  • 冲突规范 准据法
  • 国际民商 法律适用 国私70%
    • 原则
      • 意思自治原则：只有法律明确授予意思自治的，选择才有效(授权性) 选择仅指该国的实体法，不包括其冲突法、程序法 意思自治选择：应查明&提供该国法律
        • 一审法庭辩论终结前，各方援引相同法律未提异议：视为达成意思自治
        • 一审法庭辩论终结前，可以协议选择/变更
        • 不得损害中国公共利益，不得违反强制性规定
        • 无法查明的：适用中国法
      • 最密切联系原则：确定准据法兜底性原则
    • 民事主体法律适用
      • 自然人：经常居住地法
        • 除外：婚姻家庭继承有专门规定
      • 法人：登记地法
    • 时效、代理、信托法律适用
      • 诉讼时效：按准据法
        • 识别案件类型：法院地法
      • 代理：意思自治优先
        • 内部关系：关系发生地
        • 外部关系：行为地法
      • 信托：意思自治→信托财产所在地/关系发生地
    • 物权的法律适用
      • 不动产
        • 物质所在地法
      • 例外
        • 船舶
          • 原则：旗国法
            • 例外：优先法院地法→光船租赁以前或期间设立抵押权：原登记国法
        • 民用航空器
          • 原则：登记国法
            • 例外：优先权适用法院地法
        • 运输中动产
          • 意思自治→目的地
        • 有价证券
          • 权利实现地/最密切联系地
        • 权利质权
          • 质权设立地
      • 动产
        • 1意思自治→2事实发生时的物质所在地 (被诉方获得该争议动产的法律事实发生时)
    • 债权的法律适用
      • 合同之债
        • 第一顺序 意思自治
          • 例外
            • 中国境内履行的中外合资自然资源合同：适用中国法律
            • 消费者合同：
              • 无意思自治，消费者只能选：商品/服务提供地法
              • 消费者不选：
                • ①经营者在消费者经常居住地有经营：适用消费者经常居住地 ②无经营→提供地
            • 劳动合同
              • 如涉及《劳动者权益保护》→直接适用强制性规定
              • 劳动聘用合同
                • 劳动者工作地法→不能确定：主营业地法
                  • 无意思自治
              • 劳务派遣合同
                • 劳动者工作地/劳务派遣地法→不能确定：用人单位主营地/劳务派遣地法
        • 第二顺序：最密切联系原则
      • 侵权之债
        • 按顺序： 1意思自治 2共同经常居住地法 3侵权行为地法
          • 例外
            • 船舶、民用航空器侵权
              • 1船旗国法：同一国籍船
              • 2侵权行为地法：a不同国籍船撞与领水/内海；b对地面/内水/领海第三人侵权
              • 3法院地法：a不同国籍撞于公海，b公海对第三人侵权
            • 产品责任
              • 被侵权人只能选：侵权人主营地/损害发生地
              • 被侵权人不选：
                • ①经常居住地有经营：居住地 ②无经营→侵权人主营业地/损害发生地
            • 侵害人格权、网络侵权
              • 被侵权人经常居住地法
            • 知识产权
              • 1意思自治(只能选法院地法)→2被请求知产保护地法
    • 商事关系法律适用
    • 知识产权法律适用
      • 知产归属
        • 被请求保护地法
      • 转让/许可
        • 参照合同之债
      • 知产侵权
        • 意思自治：只能选法院地法→被请求保护地法
    • 家庭关系法律适用
      • 婚姻关系
        • 结婚
          • 结婚手续：一方经常居所/国籍国法，均有效
          • 结婚条件：1共同经常居住地→2共同国籍国法→3婚姻缔结地法
        • 离婚
          • 离婚协议：①只能选：一方经常居住地/国籍国法(不能突破实际联系)→ ②共同经常居住地→③共同国籍法→④办理离婚手续机构所在地法
          • 诉讼离婚：法院地法
        • 夫妻关系
          • 人身关系：1共同经常居住地→2法院地法
          • 最密切原则兜底
          • 财产关系：1只能选：一方经常居住地/国籍国法→2共同经常居住地→3共同国籍法
      • 扶养/监护关系
        • 父母子女关系
          • ①共同经常居所地→②一方经常居所地/国籍国中：有利于保护弱者利益的法律
        • 扶养
          • 一方居所/国籍/主要财产所在地中：有利于保护弱者利益的法律
            • 包括：父母对子女抚养 子女对父母赡养 夫妻之间的扶养
        • 监护
          • 一方经常居所地/国籍国中：有利于保护弱者利益的法律
        • 仅3类案件选择适用时考虑有利于被告的原则： 1父母子女的人身财产纠纷、2监护、3抚养
      • 涉外收养
        • 程序要求
          • 转交申请：外国人应通外国人收养组织向中国收养组织转交申请(直接不办)
          • 亲自：外国人应亲自来华办登记，夫妻共同收养：应共同来，一方不能来，书面委托另一方
          • 书面：外国人来华收养，应签订书面收养协议
        • 法律适用
          • 条件&手续：收养人&被收养人经常居所地法
          • 保护弱者
          • 效力：收养时收养人经常居所地法
          • 解除：收养时被收养人经常居所地/法院地法
    • 继承的法律适用
      • 遗嘱继承
        • 遗嘱方式：国籍、经常居所地、遗嘱行为地法均可
        • 遗嘱效力：立遗嘱时/死亡时：经常居所地/国籍国法
      • 法定继承
        • 动产
          • 被继承人死亡时经常居所地法
        • 不动产
          • 不动产所在地法
      • 遗产管理
        • 遗产所在地法
      • 绝产继承(没人要)
        • 死亡时遗产所在地法
  • 国际民商 争议解决
    • 外国法院判决的承认&执行
      • 申请人
        • 当事人/外国法院
          • 仲裁只有当事人
      • 受理法院
        • 被执行人住所地/执行财产所在地
      • 程序
        • 期间：2年
          • 承认&执行：可同时提，可分开提
          • 只申请承认，2年申请执行重新计算
      • 承认&执行条件
        • 1有双边协议/互惠关系 2判决已生效 3不违背我国公共秩序 4不属于我国专属管辖
          • 缺席审判需合法说明
          • 离婚判决不需要条约互惠关系(只限解除身份关系部分)
      • 申请被驳回：无权再提，可另行向中国起诉
        • 承认&执行出结论之前，不能另行起诉
  • 区际司法协助
    • 涉台
• 国际经济法
  • 导论
  • 国际货物买卖 法律制度
    • 海陆空三种运输中，只有海运提单是物权凭证
    • 铁路运输：完全过失责任，从接到交，连带责任
    • 国际贸易术语
      • EXW：工厂交货 EX Works
        • DDP：完税后交货 Delivered Duty Paid
      • 海运/河运 风险转移：装运港 手续：卖方办出口/买方办进口
        • FAS：不用装上船(很少用) Free along Side Ship
        • FOB Free On Board 到装运港：交易成本
        • 铁路/航空 风险转移：交第一承运人 交货地点：装运地
          • FCA Free Carrier 交易成本
          • CPT Carriage Paid to 成本+运费
          • CIP Carriage Insurance Paid to 成本+运费+保险
        • CFR Cost & Freight 到目的港：成本+运费
        • CIF Cost, Insurance & Freight 到目的港：成本+运费+保险 保险无特殊要求：平安险
      • 两个新增：运到指定目的地
        • DAP：运到目的地
        • 各路段承运人承担连带责任
        • DAT：运到+卸下
    • FOB买/卖方义务：1买方安排运输以后通知卖方及时交货， 2卖方交货时要给买方充分通知，以便买方买保险
      • 未尽义务承担损失责任
  • 国际货运 &保险
    • 国际海上货物运输法律制度
      • 海运承运人的货损责任 每年必考
        • 承运人违反最低限度义务(不适航/管货不当)：赔偿
        • 承运人无过失：免责
        • ①航行过失至损 ②雇佣人/代理人过失至火灾
          • 《海牙规则》、《维斯比规则》：免责
          • 《汉堡规则》：赔偿
    • 其他国际货物运输法律制度
    • 海上货物运输保险法律制度
      • 平安险
        • 自然灾害+意外事故
          • -自然灾害单损
          • 特别外来风险 特殊外来风险 只能通过附加
      • 特别外来风险 特殊外来风险 只能通过附加
      • 水渍险
        • 自然灾害+意外事故
      • 一切险
        • 自然灾害+意外事故
          • +一般外来风险
          • 特别外来风险 特殊外来风险 只能通过附加
  • 国际贸易支付
    • 银行信用证 UCP600 国际商务惯例
      • 性质：银行信用
      • 开证行义务&权利
        • 义务：单证一致、单单一致→向受益人(卖方)付款
        • 权利：单证一致、单单一致→要求开证申请人(买方)付款
      • 银行审单
        • 5个工作日内必须给结果
        • 单证/单单不服：可自行联系开证申请人
          • 申请人放弃不服点：可以释放单据
      • 开证行免责
        • 1单据实质免责 2传递延误/遗失免责 3不可抗力免责 4买卖合同实际履行免责
      • 保兑信用证
        • 有另一家银行保证兑付：保兑行=开证行(连带责任)
      • 信用证欺诈例外
        • 只能由法院发出止付令 法院收到申请：48小时内裁定是否颁发
          • 1有欺诈的确凿证据 2有可靠、充分的担保 3任何一家关联银行均未善意付款/承兑
      • 总结：有效信用证只有2种情形可不付款—1单证/单单表面不符、2法院止付令
  • 我国对外贸易管理
    • 《对外贸易法》
    • 贸易救济措施
      • 反倾销措施
        • 商务部发起
          • 需要证明：1进口倾销+2造成损害/阻碍+3因果关系
          • 调查程序：
            • 启动：需国内生产者支持，不低于国内同类产品总产量25%
              • 或者商务部主动
          • 措施：
            • 立案调查60天内，不得采取临时反倾销措施
            • 临时反倾销措施
              • 进口经营者承担
                • 仲裁决定不征：退回临时税
                • 追溯征收的：多退少不补
            • 价格承诺
              • 出口者可以做出，主管机关可以接受
                • 初裁之前不得寻求/接受
            • 反倾销税
              • 进口者缴纳，税额不超过倾销幅度
          • 期限：不超过5年(经复审有必要可延长)，期内措施不变
      • 反补贴措施
        • 基本同反倾销
          • 承诺主体包括：①出口国政府：取消补贴，②出口经营者：承诺提高价格
      • 保障措施 公平贸易
        • 提高关税、限制数量
          • 期限：4~10年，超过1年逐步放宽
            • 不可连续实施，必须间隔2年以上
  • 世界贸易组织 WTO
    • WTO主要法律制度
      • WTO基本原则
        • 基石：非歧视
          • 最惠国待遇原则：外国人=外国人
            • 修改：需全体成员同意
            • 例外：边境贸易、区域经济安排，反倾销/反补贴
          • 国民待遇原则：外国人=本国人
    • WTO争端解决机制
      • 只能由成员方提起
      • 基本程序
        • ①磋商：必经程序，60天、保密
        • ②专家组审理：非常设，审理内容须与主张一致
          • 上诉
            • 上诉机构审理(常设，只能审理法律问题，无权发回重审)→③
          • 未上诉→③
        • ③争端解决机构(总理事会)通过报告：无约束力，反向一致原则，一票通过
        • ④裁决：执行&监督
        • ⑤拒不执行裁决，争端方将获权交叉报复(其他产品，损害程度相等)
          • WTO无强制
    • 《与贸易有关的投资措施协议》TRIMs
      • 目的：维护货物贸易的国民待遇原则&取消数量限制原则
      • 禁止性投资措施(必须取消)： 1当地成分要求、2贸易平衡要求、3进口用汇限制、4国内销售要求
  • 国际经济法其他领域
  • 海商法