上市公司对赌协议中常见的18种条款

对赌协议中常见的18种条款，包括财务业绩、上市时间、非财务业绩、关联交易、债权和债务、竞业限制等等。

对赌协议中常见的18种条款

• 财务分析
  • 每股收益
    • 基本每股收益
      • 基本每股收益=归属于公司普通股股东的净利润/发行在外的普通股加权平均数
    • 稀释每股收益
      • 可转换公司债券
        • 可转化债券税后利息=可转换债券的面值*票面利率*可转换债券本年持续的时间/全年时间*（1-所得税税率）
      • 认股权证、股份期权
  • 每股股利
    • 每股股利=现金股利总额/期末发行在外的普通股股数
    • 股利发放率（股利支付率）=每股股利/每股收益
  • 每股净资产
    • 每股净资产=期末普通股净资产/期末发行在外的普通股股数
    • 期末普通股净资产=期末股东权益-期末优先股股东权益
  • 市盈率
    • 市盈率=每股市价/每股收益
    • 影响因素
      • 盈利能力的成长性，投资者所获收益率的稳定性，市场利率水平的变动
  • 市净率
    • 市净率=每股市价/每股净资产
    • 一般来说市净率较低的股票，投资价值较高，但有时较低市净率反映投资者对公司未来的不良预期
  • 管理层讨论与分析
    • 概念
      • 是上市公司定期报告中管理层对本企业过去经营状况的评价分析以及对企业未来发张趋势的前瞻性判断，是上市公司定期报告的重要组成部分
    • 原则
      • 强制性与自愿相结合
• 一、财务业绩
  • 是指被投公司在约定期间能否实现承诺的业绩，通常以净利润作为对赌标的。这是对赌协议的核心。
  • 赔偿：赔股份、赔钱。（后者更普遍）
  • 注意：设立合理的业绩增长幅度；最好将对赌协议设为重复博弈结构，降低当事人在博弈中的不确定性。
• 二、上市时间
  • 是指被投公司在约定时间能否上市。
  • 赔偿：回购股份、赔钱。（前者更普遍)
  • 注意：为了防止万一证监会审核不通过，一般表面上会像证监会递交材料解除对赌，而私下又会跟公司再签一份“有条件恢复”协议。
• 三、非财务业绩
  • 是指与财务业绩相对，对赌标的也可以是非财务业绩。包括KPI、用户人数、产量、产品销售量等
  • 赔偿：赔股份、赔钱。（后者更普遍）
  • 注意：最好留有一定的弹性空间，让协议更均衡可控
• 四、关联交易
  • 是指被投公司在约定期间会否发生不符合章程规定的关联交易
  • 赔偿：按关联交易额的一定比例赔偿投资方损失
  • 注意：关联交易是为了防止利益输送，而对赌协议中的业绩补偿也是利益输送的一种
• 五、债权和债务
  • 是指若公司向投资方披露对外担保、债务等，在实际发生赔付后，投资方有权要求公司赔偿
  • 公式：公司承担债务和责任的实际赔付总额 * 投资方的比例
  • 目的：防止被投公司那投资人的钱去还债
  • 六、竞业限制
    • 是指公司上市或并购前，大股东不能通过其他公司或关联方从事与公司竞争的业务
    • 注意：要考察创始人之前是否有未到期的竞业禁止条款
• 七、股权转让限制
  • 是指对约定任一方的股权转让设置一定条件，当条件达到时才可以进行股权转让。
  • 注意：在投资协议中的股权限制约定地域与被限制方而言仅为合同义务，被限制方擅自转让其股权后承担的违约责任，并不能避免被投资公司股东变更的事实。
  • 解决方法：将股权限制条款写入公司章程，使其具有对抗第三方的效力。
• 八、引进新投资者限制
  • 是指将来新投资者认购公司股份的每股价格不能低于投资方认购时的价格，若低于之前认购价格，投资方的认购价格将自动调整为新投资者认购价格，溢价部分折成公司相应股份。
• 九、反稀释权
  • 是指在投资方之后进入的新投资者的等额投资所拥有的权益不得超过投资方，投资方的股权比例不会因为新投资者进入而降低。
  • 注意：在签订涉及股权变动的条款时，应审慎分析法律法规对股份变动的限制性规定。
• 十、优先分红权
  • 是指每年公司的净利润要按PE、VC投资金额的一定比例，优先于其他股东分给PE、VC红利。
• 十一、优先认购权
  • 公司上市前若要增发股份，PE、VC 优先于其他股东认购增发的股份。
  • 十二、优先清算权
    • 是指公司进行清算时，投资人有权优先于其他股东分配剩余财产。
• 十三、共同售股权
  • 公是指司原股东向第三方出售其股权时，PE、VC 以同等条件根据其与原股东的股权比例向该第三方出售其股权，否则原股东不得向该第三方出售其股权。
• 十四、强卖权
  • 是指投资方在其卖出其持有公司的股权时，要求原股东一同卖出股权。
  • 注意：很有可能导致公司大股东的控股权旁落他人
  • 十五、一票否决权
    • 投资方要求在公司股东会或董事会对特定决议事项享有一票否决权。
    • 注意：这一权利只能在有限责任公司中实施。而对于股份有限公司则要求股东所持每一股份有一表决权，也就是「同股同权」。
• 十六、管理层对赌
  • 是指在某一对赌目标达不到时由投资方获得被投公司的多数席位，增加其对公司经营管理的控制权。
• 十七、回购承诺
  • 是指公司在约定期间若违反约定相关内容，投资方要求公司回购股份。
  • 回购公式：大股东支付的股份收购款项=（投资方认购公司股份的总投资金额-投资方已获得的现金补偿）×（1+投资天数/365×10%）-投资方已实际取得的公司分红
• 十八、违约责任
  • 是指任一方违约的，违约方向守约方支付占实际投资额一定比例的违约金，并赔偿因其违约而造成的损失。