中级经济师 人力资源管理实务第十四章劳动合同管理与特殊用工

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第十四章劳动合同管理与特殊用工

• 劳动合同履行的原则与用人单位与劳动者履行劳动合同的义务
  • 劳动合同履行原则
    • 全面履行
    • 合法履行
  • 用人单位与劳动者履行劳动合同的义务
    • 用人单位
      • 严格执行劳动定额标准
      • 及时足额支付劳动报酬
      • 不得强迫或者变相强迫劳动者加班， 按照国家有关规定向劳动者支付加班费
      • 保护劳动者生命安全和身体健康
• 劳动合同变更和特殊情形下的劳动合同
  • 概念
    • 劳动合同双方对已生效的劳动合同条款达成修改或补充协议的行为
  • 规定
    • 应当采用书面形式
    • 变更后各执一份
    • 发生争议，任何一方可申请仲裁
  • 变更情形
    • 协商一致
    • 所依据法规修改或废止
    • 经济因素影响
    • 客观情况重大变化
    • 劳动者患病或非因工负伤
      • 医疗期满
      • 另行安排
    • 劳动者不能胜任工作而调岗
  • 注意
    • 口头变更合法者，超过一个月，不得主张无效
  • 特殊情况下劳动合同的履行
    • 用人单位变更名称、法人、负责人，不影响合同履行，相关事项依法进行变更登记后，也不需要重新签订劳动合同
    • 用人单位发生合并或分立的，原合同继续有效，继承权利以取得用人单位继续履行
• 劳动合同解除
  • 分类
    • 协商解除
    • 法定解除
  • 用人单位解除
    • 劳动者过失
      • 试用期证明不符合录用条件
      • 严重违反用人单位规章制度
      • 严重失职、营私舞弊、对单位造成损害
      • 同时与其他用人单位建立劳动关系，造成严重影响，或提出拒不改正
      • 劳动者欺诈、胁迫、乘人之危变更合同致使劳动合同无效
      • 劳动者依法被追究刑事责任
    • 提前30日书面通知；或额外支付一个月工资（代通知金）
      • 劳动者患病或非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作
      • 劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作仍不能胜任工作
      • 劳动合同签订时所依据的客观情况发生重大变化
    • 用人单位实施裁员
      • 依照企业破产法进行重整的
      • 生产经营发生严重困难的
      • 企业转产、重大技术革新或者经营方式调整，经变更劳动合同后，仍需裁减人员的
      • 其他因劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行的
      • 优先留下
        • 订立较长期限固定期限劳动合同的
        • 订立无固定期限劳动合同的
        • 家庭无其他就业人员，有需要抚养的老人或未成年人的
        • 用人单位裁员后，6个月内重新招用人员的，应当通知被裁减的人员，同等条件下优先录用
  • 劳动者解除
    • 提前30日通知
    • 无需提前通知
      • 未提供劳动保护或劳动条件
      • 未及时足额支付劳动报酬
      • 未依法缴纳社保
      • 用人单位规章制度违法违规，损害劳动者权益
      • 用人单位欺诈、胁迫、乘人之危，使合同无效
      • 用人单位暴力、威胁、非法强迫劳动或危及劳动者人身安全
• 对用人单位解除劳动合同的限制和要求
  • 解除限制
    • 劳动者
      • 从事职业病危害作业，未进行离岗前职业健康检查，或意思职业病人在诊断或者医学观察期
      • 在本单位患职业病或因公负伤并被确认丧失或部分丧失劳动能力
      • 患病或非因工负伤，在规定医疗期内
      • 女职工在孕期、产期、哺乳期的
      • 在本单位连续工作满15年，且距法定退休年龄不足五年的
      • 法律、行政法规规定的其他情形
    • 非因公致残或患有难以治疗的疾病在医疗期内医疗终结，不能从事工作，也不能从事用人单位另行安排的工作的，有劳动鉴定委员会进行劳动能力鉴定
      • 1-4级
        • 退出劳动岗位，终止劳动关系，办理退休、离休手续，享受退休、退职待遇
      • 5-10级
        • 医疗期内不得解除劳动合同
      • 医疗期间，24个月内尚不能痊愈的，经企业和劳动主管部门批准，可以适当延长医疗期，医疗期满尚未痊愈者，被解除劳动合同的经济补偿依法执行
    • 医疗期
      • 实际10年以下
        • 本单位5年以下
          • 3
        • 本单位5年以上
          • 6
      • 实际10年以上
        • 本单位5年以下
          • 6
        • 本单位5-10年
          • 9
        • 本单位10-15年
          • 12
        • 本单位15-20年
          • 18
        • 本单位20年以上
          • 24
    • 妇女权益保障法
      • 任何单位不得因女职工婚、孕、产、哺，降薪、辞退、单方解除合同；女职工要求终止合同的除外
  • 解除要求
    • 用人单位单方解除劳动合同，应事先将理由通知工会
    • 用人单位已经解除或者终止的合同文本，至少保存2年备查
    • 15天内办理社保档案转移接续手续
• 劳动合同终止
  • 终止
    • 劳动合同期满
    • 劳动者开始依法享受基本养老保险待遇
    • 劳动者死亡或失踪
    • 用人单位被依法吊销营业执照、责令关闭、提前解散
    • 法律法规规定的其他情形
      • 劳动者达到法定退休年龄
  • 期满后情形消失时终止
    • 危害作业未检查，疑似职业病诊断期
    • 职业病或因公负伤，丧失部分或全部劳动能力
    • 患病或非因工负伤，医疗期
    • 女职工三期
    • 连续15年，离退休不到5年
    • 法律法规规定的其他情形
  • 用人单位解除或终止劳动合同的附随义务
    • 接触时出具证明，15日内转移社保，2年内文本备查
• 培训服务期与竞业限制
  • 培训服务期
    • 专项培训（付费）
      • 劳动者违反服务期约定，支付违约金
      • 违约金不得超过用人单位提供的培训费用
      • 违约金不得超过服务期尚未履行部分所应分摊的培训费用
    • 服务期不影响加薪；合同期满，服务器未满，合同应延续至服务期满
  • 竞业限制
    • 合同中约定保密事项，按月给与劳动者经济补偿，劳动者违反约定支付违约金
    • 限于高级管理人员、高级技术人员、其他负有保密义务的人员
    • 竞业限制约定不得违法违规
    • 竞业期限不得超过2年
  • 除培训服务器和竞业限制，用人单位不得与劳动者约定由劳动者承担的违约金
• 经济补偿
  • 范围
    • 劳动者依照《劳动合同法》第三十八条规定解除劳动合同（无需提前通知）
    • 用人单位向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除合同
    • 用人单位依照《劳动合同法》第四十条规定解除劳动合同（提前30日或支付一个月工资）
    • 用人单位按照《劳动合同法》实施裁减人员而解除劳动合同的
    • 除用人单位维持或提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，因劳动合同期满终止固定期限劳动合同的
    • 用人单位被依法宣告破产或被吊销营业执照、责令关闭、撤销或决定提前解散而终止劳动合同的
    • 以完成一定工作任务为期限的劳动合同因任务完成而终止的
  • 标准
    • 每满一年支付一个月工资
    • 6个月以上不满一年的，按1年计算
    • 不满6个月的，支付半个月工资
    • n
      • 1
        • 代通知金
    • 终止前12个月平均工资高于社平工资3倍的，按月平均工资3倍数额支付，n≤12
    • 终止前12个月平均工资低于地表，按低标计算
    • 工作不满12个月者，按实际工作月数计算平均工资
    • 经济补偿在办结工作交接时支付
• 劳动规章制度
  • 制定程序
    • 职工代表大会或全体职工讨论，平等协商确定
    • 工会或者职工代表认为不适当的，有权向用人单位提出，通过协商予以修改完善
  • 公示
    • 公示、告知劳动者
  • 效力
    • 内容合法合规
    • 经过民主程序制定
    • 向劳动者公示
  • 违法处理
    • 允许劳动者以此为由随时提出解除劳动合同，并有获得经济补偿的权利
    • 由劳动行政部门责令改正
• 劳务派遣与非全日制用工
  • 劳务派遣
    • 经营条件
      • 劳务派遣经营许可证；有效期三年
      • 注册资本≥200w
      • 用人单位不得设立劳务派遣单位向本单位或所属单位派遣劳动者
    • 劳务派遣的劳动合同
      • 用工单位、派遣期限、工作岗位
      • 2年以上，按月支付
      • 无工作期间，最低标准，按月支付
      • 只能约定一次试用期
    • 劳务派遣协议
      • 派遣单位与用工单位签订
      • 不得将连续用工期限分割订立数个短期劳务派遣协议
    • 劳务派遣单位的法定义务
      • 依法出具解除或终止劳动合同的证明
      • 不得向被派遣劳动者收取费用
      • 劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任
      • 不得以非全日制用工形式招用被派遣劳动者
    • 用工单位法定义务
      • 执行国家劳动标准，提供相应劳动条件和劳动保护
      • 告知被派遣劳动者的工作要求和劳动报酬
      • 支付加班费、绩效奖金，提供与工作岗位相关的福利待遇
      • 对在岗被派遣劳动者进行工作岗位所必需的培训
    • 劳动者原因 依法解除合同
      • 在试用期间被证明不符合录用条件
      • 严重违反用人单位规章制度
      • 严重失职、营私舞弊，对用人单位造成重大损害
      • 同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的
      • 劳动者欺诈、胁迫等手段签订合同
      • 被追究刑事责任
      • 患病或非因工负伤医疗期满，调岗也不行
      • 不能胜任工作，经培训仍不能
    • 用人单位原因退回派遣单位
      • 客观情况重大变化
      • 企业破产重整
      • 企业经营严重困难
      • 转产、技术革新、经营调整，变更合同后，仍需减人
      • 其他客观经济情况，致使劳动合同无法履行
      • 依法宣告破产、吊销执照、责令关闭、撤销、决定提前解散、经营期限届满不再继续经营
      • 派遣协议期满终止
      • 重新派遣
        • 维持或提高待遇
          • 劳动者不同意
            • 可解除合同
        • 降低待遇
          • 劳动者不同意
            • 不可解除合同
    • 其他
      • 派遣单位违法解除派遣合同，应按照《劳动合同法》规定的经济补偿标准的2倍向劳动者支付赔偿金
    • 劳务派遣岗位范围和比例
      • 范围
        • 临时性、辅助性、替代性
      • 比例
        • 补充用工
        • ≤10%
    • 违反劳务派遣规定的法律责任
      • 未经许可擅自经营劳务派遣业务
        • 责令停止、违法所得1-5倍罚款。无所得，5w以下罚款
      • 劳务派遣单位、用工单位违反有关劳务派遣规定
        • 责令限期改正
        • 逾期不改
          • 每人5k-1w罚款
          • 派遣单位吊销许可证
          • 用工单位损害劳动者，派遣单位与用工单位连带赔偿
  • 非全日制用工
    • 概念
      • 以小时计酬为主，劳动者在同一用人单位一盘平均每日工作时间不超过4小时，每周工作时间不超过24小时
    • 特征
      • 劳动者可与一个或一个以上用人单位订立合同，但后订立的合同不得影响先订立的合同的履行
      • 双方可以订立口头协议
      • 不得约定试用期
      • 任何一方可以随时通知对方终止用工，单位不补偿
      • 小事薪酬标准不得低于最低小时工资标准
      • 报酬结算支付周期最长不得超过15日
      • 用人单位缴纳工伤保险费
        • 两个以上单位的，受伤害时的单位承担工伤保险责任