刑法-总则

司法考试-刑法总则-复习指南

刑法=犯罪+刑罚1、法益保护机能2、人权保障机能3、规制机能渊源:1979年第一部刑法解释立法解释司法解释学理解释解释技巧解释效力平义扩大缩小反对补正类推解释理由文理体系同类解释当然解释历史解释目的解释刑法基本原则罪刑法定(法无明文不为罪,不处罚)罪刑相适应原则(刑罚尺度=客观危害性+主观罪过性+人身危险性)刑罚机能刑法的效力1、空间效力境内犯罪在中国境外犯罪2、刑法的时间效力犯罪构成一、定罪体系:两阶层的犯罪构成体系1、两阶层的理解2、两阶层体系的顺序:客观主义二、定罪方法:三段论推想1、解释大前提2、认定小前提3、正确指导1、记述的构成要件要素(客观事实判断)与规范的构成要件(需要价值评价)要素2、成文的构成要件要素与不成文的构成要件要素(不成文是指表面没规定,但实质必须具备的要素)3、积极的构成要件要素(司法工作人员等正面表述)和消极的构成要件要素;处罚阻却事由不是消极的构成要件要素;规定不是消极的构成要件要素4、客观的构成要件要素和主观(脑子里面的,看不到)的构成要件要素(犯罪行为和淫秽物品)5、真正的构成要件和表面的(虚假的)构成要件要素6、整体的评价要素:情节严重、恶劣1、适用领域:是解决悬疑事实的原则,有利于被告的原则(不能一味)2、存疑的情形:择一认定,选择一个有利于被告的事实加以认定1、避免颠倒大小前提2、循环往复使用三段论;一个行为同时触犯两个罪名-想象竞合犯(择一重罪)行为主体一、自然人1、真正身份犯2、不真正身份犯3、国家工作人员的认定二、单位犯罪1、主体资格2、主观要件1、单位集体意志(决策层、为单位牟利)2、单位犯罪既可以是故意也可以是过失3、分类1、纯正的单位犯罪2、不纯正的单位犯罪3、纯正的自然人犯罪4、处罚1、双罚制:单位罚金、直接负责主管人责任2、例外单罚:只罚责任人,不罚单位3、单位被撤销或变更:吊销、破产:直接追究责任人;被合并新单位,追究原单位5、总结:单位犯罪和自然人犯罪区别1、需要区分的情形1、同一罪名内部区分:针对不纯正的单位犯罪而言2、两个罪名之间的区分:纯正的自然人犯罪和纯正的单位犯罪2、区分标准1、犯罪意志:个人意志还是集体意志2、谋取非法利益:为单位还是个人3、纯正的自然人犯罪问题行为一、危害行为二、不作为犯的概念1、特征2、判断1、作为和不作为的概念2、真正不作为犯的认定3、不真正不作为犯的认定4、作为与不作为的关系三、不真正不作为犯的成立条件(应为-能为-而不为-具有等价性)1、负有作为的义务(应为)2、具有履行能力(能为)3、不履行造成或可能造成危害结果(而不为)4、与相应作为犯罪具有等价性(危害程度的整体评价要件)5、主观要件行为对象和行为结果1、行为对象2、结果3、行为犯和结果犯4、结果加重犯因果关系1、条件说2、相当因果关系说(行为-介入因素-结果)①行为和结果的限定②条件关系的常考情形客观(违法)阻却事由一、正当防卫二、紧急避险三、被害人承诺四、其他阻却事由①起因条件②时间条件③意思条件④对象条件⑤限度条件⑥特殊正当防卫①起因条件②时间条件③意思条件④补充性条件⑤限度条件⑥受强制的紧急避险①一般的被害人承诺②推定的被害人承诺①自救行为②法令行为③正当业务行为主观要件一、犯罪故意二、犯罪过失三、无罪过事件四、各种罪过形式区分五、事实认识错误1、认识内容2、故意的种类3、故意的认定4、犯罪目的5、因果关系1、疏忽大意的过失2、过于自信的过失3、过失的认定①意外事件②不可抗力①前提认识②同一犯罪构成内的错误主观(责任阻却事由)一、责任年龄二、责任能力三、违法性认识错误(法律认识错误)四、期待可能性犯罪形态1、犯罪预备2、犯罪未遂3、犯罪中止4、犯罪既遂①犯罪预备成立条件②犯罪预备的处罚①犯罪未遂成立条件1、时间性2、自动性3、客观性:要有中止行为4、有效性①犯罪中止成立条件②犯罪中止的处罚1、损害结果的认定范围2、损害结果的因果关系①既遂的认定②各犯罪之间的联系1、既遂结果是指实害结果(实害犯)而非危险结果(危险犯)2、间接目的犯的目的是否实现,不影响既遂成立3、实害结果整体看,并非孤立看4、犯罪阶段的要求5、因果关系的要求6、加重犯的犯罪既遂7、结合犯的犯罪既遂共同犯罪一、共同犯罪的一般原理二、正犯(实行犯)①共同犯罪中“犯罪”的概念②共同犯罪中“共同”的标准③共同故意④共同犯罪的分类①共同正犯②间接正犯③狭义共犯(教唆犯和帮助犯)4、共同犯罪的特殊形式5、共同犯罪的特殊问题6、共同犯罪的处罚规定
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