刑法 第七讲 （客观）违法阻却事由

2023众合法考柏浪涛刑法精讲第七讲，整理了正当防卫、紧急避险的内容，有兴趣的可以看看哟。

刑法 第七讲 （客观）违法阻却事由

• 正当防卫
  • 起因条件
    • 不法性
      • 不法侵害一般仅限于对个人法益的侵害，原则上对侵害国家法益、社会法益的犯罪行为不能擅自进行正当防卫
        • 同时侵害的，可以进行正当防卫
      • 不法侵害行为仅限于人的行为
    • 客观性
      • 对作为或不作为，都可正当防卫
      • 对故意或过失、无责任年龄或有责任年龄，都可正当防卫
      • 精神病患者或未成年人的不法侵害，如不严重危及人身安全，应先避险，无法避险、制止的可以正当防卫
    • 现实性
      • 必须是现实的不法侵害，否则就是假想防卫
        • 假想防卫
          • 不可能是故意而为之，否则是故意犯罪
          • 如防卫人有过失，就是过失犯罪
          • 如果防卫人没有过失，就只能按照意外事件处理
  • 时间条件
    • 不法侵害的开始
      • 开始后，且对法益的侵害危险较为紧迫，可正当防卫
      • 子主题
      • 设立防卫装置
        • 防卫手段与不法侵害具有相当性
        • 防卫手段不能侵害其他法益
    • 不法侵害的结束
      • 结束的内容
        • 不法侵害的行为和危险性都结束
        • 不法侵害的危险是否消除
          • 判断的时间
            • 应从行为时判断，不应从事后角度判断
          • 判断的视角
            • 应从一般人的角度，不是上帝的角度
        • 财产犯罪特殊处理
          • 犯罪人即使取得财务，但在被害人当场还来得及挽回损失的情形下，视为不法侵害尚未结束，可实施正当防卫
          • 追小偷行为
            • 三种类型
              • 追财行为
                • 追的过程中，小偷摔死，无罪，无需正当防卫论证无罪
                • 追上夺回财物，属于正当防卫
              • 扭送行为
                • 追捕小偷扭送，只能以控制小偷的人身自由为目的和限度
              • 不法侵害行为
                • 追上之后除单纯扭送，其他侵害法益的行为属于不法侵害行为
            • 考察因果关系
              • 小偷逃跑过程中，不慎摔死
                • 单纯追财扭送等，无因果关系
                • 追财或扭送过程中，存在不法侵害等主观介入因素造成的紧迫性和严重性等，具有因果关系
              • 追捕者追的过程中，不慎摔死，或被车撞死
                • 无因果关系
            • 考察作为义务
              • 逃跑过程中，自陷危险。追捕者有无救助义务
                • 追赶行为是否对小偷造成紧迫危险，是则有，不是则没有
    • 防卫不适时的处理办法
      • 故意为之，成立故意犯罪
      • 过失为之，成立过失犯罪
      • 无故意、过失，成立意外事件
  • 意思条件
    • 防卫意图
      • 正当防卫人主观上是否具有方位意图
        • 正当防卫不要求具有防卫意图，即行为制止了不法侵害，成立正当防卫
        • 防卫意图可以和侵害意图并存
    • 防卫认识
      • 防卫人是否具有防卫认识
        • 偶然防卫
          • 在制止不法侵害这一点上，没有做到主客观相一致，即客观上阻止了不法侵害，行为人主观上没有认识到这一点
          • 类行
            • 故意型偶然防卫
            • 过失型偶然防卫
          • 观点展示
            • 防卫认识不要说
            • 防卫认识必要说
          • 防卫挑拨
            • 激起对方实施不法侵害，以正当防卫为由加害，不构成正当防卫
          • 相互斗殴
            • 处理结论
              • 斗殴无防卫
                • 双方均不构成正当防卫
              • 斗殴有承诺
                • 双方意识到会受伤，对伤害结构有预见、有承诺。轻伤可以承诺，重伤无法承诺
            • 相互斗殴与“一方故意伤害，一方正当防卫”
              • 看谁先动手
                • 先动手一方是不法侵害，后还手一方是正当防卫
              • 看地点
                • 上门打人，对方反击是正当防卫
  • 对象条件
    • 共同犯罪
      • 对直接实行犯可以实施正当防卫
      • 对幕后教唆犯、间接正犯不能正当防卫
      • 帮助犯如果具有攻击性帮助行为，则对其能够构成正当防卫
    • 两种特殊情形
      • 对甲构成正当防卫，对乙构成紧急避险，二者想象竞合，优先认定正当防卫，对于紧急避险造成的损害应予民事赔偿
      • 防卫行为不带有不法侵害性时，不成立正当防卫或紧急避险
        • 正当防卫、紧急避险都是违法性阻却事由，违法在先，阻却在后
  • 限度条件
    • 判断标准
      • 限度条件
        • 第一位：不能明显超过必要限度
        • 第二位：没有造成重大伤害（重伤、死亡）
    • 防卫过当
      • 负刑事责任，负刑事责任，但应当减轻或免除处罚
  • 特殊正当防卫
    • 条文属性
      • 先符合正当防卫一般条件，再符合特殊条件（严重危及人身安全的暴力犯罪），防卫级别相应提高，造成伤亡是必要的、相当的
    • 具体解释
      • 行凶：严重危及人身安全的暴力行为
      • “杀人、抢劫、强奸、绑架”指犯罪行为而非罪名，且必须以暴力手段危及人身安全
• 紧急避险
  • 起因条件
    • 危险的来源：现实存在的危险
      • 自然灾害、野生动物袭击
      • 他人的不法侵害行为
        • 对他人合法行为制造的危险不能避险
        • 负有特定职责的人在面临自己职务、业务带来的危险时，不能进行紧急避险
    • 危险的现实性
      • 客观上不存在危险，行为人误认的，构成假想避险
        • 假想避险存在过失的，论处国事犯罪
        • 假想防卫不存在过失的，论处意外事件
  • 时间条件
    • 危险正在发生：法益受到的危险已经产生但尚未消除
      • 事前或事后属于避险不适时，处理方法同正当防卫
  • 意思条件
    • 避险人主观上是否具有避险意识
      • 避险意图（意志、动机）
        • 成立紧急避险不要求具有避险意图
        • 避险意图可以和侵害意图并存，不是对立排斥关系
      • 避险认识
        • 偶然避险：客观上避免了危险，行为人主观上没认识
          • 不要说：成立
          • 必要说：不成立
            • 成立相关犯罪，但制造了好的结果，所以未遂
  • “不得已”条件
    • 只能不得已而为之：没有其他合理的方法可以选择
      • 补充手段，而非优先手段
    • 受强制的紧急避险，也属紧急避险
  • 限度条件
    • 要求：保护的法益≥损害的法益
      • 生命法益＞身体健康法益＞人身自由法益＞财产法益
      • 国家、社会、个人无高低
      • 财产法益可以划等号
      • 生命法益不可划等号
        • 原则上不能牺牲少数保护多数，例外：少数注定被牺牲不可改变，则可以实施紧急避险