法律思维

对于法律人来讲，事实不是关于真相的客观描述，而是一种对事件的解释

法律思维

• 一思维模型
  • 1凡事讲规则
    • 法律的终极使命是维护社会秩序
      • 古罗马：有社会，就有法律
    • 最糟糕的秩序也好过没有秩序
      • 古语：宁为太平犬，不为乱世人
    • 法律的安定性优于正义性
      • 苏格拉底：守法即正义
  • 2凡事讲权利
    • 法律不关心对错，而关心双方都有哪些权利
      • 法律权利才是解决纠纷的真正标准
    • 法律就是确立边界，定分止争
      • 法律所讲的权利就是要确定人际关系的法定边界
    • 权利是一种法律上可以强制实施的主张
  • 3凡事讲程序
    • 程序是制度化解决纠纷的过程，核心在于中立的裁判者
      • 正义不仅应得到实现，而且要以人们看得见的方式加以实现；程序就是正义女神的蒙眼布
    • 为了保证中立，程序规则还会特地限制强势方，帮助弱势方
    • 法律人不追求最好的结果，只追求最不坏的结果
  • 4凡事讲终局
    • 对于法律人来讲，重要的不是判决结果的正确性，而是确定性
      • 一切争议都得有确定结果，不能一直悬着
    • 终局性是为了维持社会秩序和稳定预期
      • 人们其实更需要的是最终的判决，而不是最好的判决
  • 5凡事讲预期
    • 预期就是不但要解决当下的纠纷，还要控制长期的复杂性，给社会一个稳定的期待，让人们按照这种期待来安排生活
    • 法律人关注的则是普遍正义，关心的是未来大量的类似情况
      • 比喻：法律人更关心气候，而不是天气
  • 6凡事讲权威
    • 尊重权威的决定，与内容无关
• 二事实的发现和描述
  • 1法律事实不是客观真相
    • 对于法律人来讲，事实不是关于真相的客观描述，而是一种对事件的解释
    • 法律中确定一个事实不是靠发现，而是靠解释
  • 2证据是一整套制度
    • 时间边界
      • 诉讼时效--促使人们尽快行使自己的权利，避免纠纷长期处于不确定的状态
    • 责任边界
      • 推定制度--就是假定一些事情是确定无疑的，不需要证据证明，以此作为发现事实过程的起点
      • 举证责任制度--你如果对一些推定不满，说事实不是像法律假定的那样，那你就得拿出证据来
    • 资格边界
      • 证据跟案件事实之间，必须有强有力的关联性
    • 汇总：只有设定清晰的边界，才能找到问题的解决框架
  • 3没有脱离法律的事实
    • 事实从来不独立于法律而存在
    • 用语言重构人们对事实的认知
      • 语言的边界就是世界的边界--维特根斯坦
    • 法律人其实并不严格区分事实和法律，而是把两者交织，从法律的角度重新理解和裁剪事实
  • 4给法律贴标签
    • 事实并不自带标签
      • 事实并不自带意义，需要设定语境
  • 汇总：1法律人要还原事实真相几乎是不可能的 2无论有没有发现事实真相，都必须在给定的时间内给出解决方案，化解矛盾 3于是法律人设计了制度，来减少裁判者对事实的依赖，让真相不再是最终判案的绝对必要条件
• 三规则
  • 1法律语言的模糊性是法律可以制定出来的前提
    • 时间考量：再精确的语言，随着时间的推移变得模糊
    • 灵活性考量：法律不是为了妥协才故意模糊，而是因为能用才故意模糊
    • 建设性考量：无论如何写，都会有不满意，只能模糊点
  • 2通过管住下限来推动上限
    • 易遵守原则：以普通人的人性为基础，只要求人做普通人，而不是做圣人
      • 无法遵守的法律不是法律
    • 法律更像人性的低保，是一种强制性的修养
      • 法律人克制了对上限的追求，更多地关注下限，避免本应维护社会秩序的法律，成为社会的灾难
  • 3法律的保守性
    • 法律里的“保守”不是反对社会变革和新生事物，而是不能轻易改变既有规则，不能让规则跟着社会风潮频繁变化
    • 法律总是比时代慢一步，但它不拒绝变革，而是拒绝频繁变革、快速变革
    • 法律追求的是长治久安，而不是一时的合理性，和社会一时的潮流
  • 4法律的普遍性
    • 所有的法律都是普遍的--亚里士多德
      • 普遍性可以实现更大价值
    • 只有同类问题相同处理，才能保证法律面前人人平等这个基本原则，司法和执法的成本才最低
    • 只有遵守普遍性原则，才能把国家对于个人的社会控制技术，转化为一种个人的自我控制技术
    • 让每个人服从法律，就像在服从他自己
  • 5规则的例外
    • 美国的违反公共安全的刑事犯罪就可以不用米兰达规则，还有正当防卫，但防卫过当又是例外
    • 法律没有规定，但事实上有例外
      • 例外并不颠覆规则
  • 6规则的选择
    • 案件结果难以预测
      • 因为法律问题，很少有唯一正确的答案
        • 因为法律人面临各类选择规则的困境
• 法律与社会
  • 核实人数
  • 分发表决票
  • 股东发言
    • Sub Topic
    • Sub Topic
    • Sub Topic
  • 递交表决票
  • 记票
  • 会议纪要
  • 宣布会议决议
  • 各股东签字
• 法律起源
  • 法律是从最原始的血亲复仇开始，到第三方中立裁判出现，再到第三方裁决机构的出现
  • 法律是沉重的知识负担
    • 法律是生命的经验，而不是逻辑
  • 两大法律体系殊途同归
    • 大陆法系以成文法为主，以法典为特征
    • 英美法系，是以案例法为主
  • 国内法演化
    • 宪法是万法之父，民法才是万法之母
  • 国际法演化
    • 国际法是法，但是是一种比较弱的法律，是一种进化不完整的法
  • 律师的演化
    • 律师行业的分化，典型地体现了法律职业与社会需求之间的复杂互动
• 法律推理
  • 1后果主义
    • 比起结果，法律人更在意后果
      • 当一个案件从规则的角度非常难选择的时候，法律人会从后果的角度反推判决
      • 后果主义推理就是从社会的总体福利出发，去解释和适用规则
  • 2类比推理
    • 演绎推理，就是从普遍到特殊
    • 类比推理，就是从特殊到特殊
      • 填补法律漏洞，适应社会发展变化要求，还可以解决问题