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诉讼精细化
诉讼精细化--要件诉讼思维与方法思维导图，要件事实特征有实质性、完整性、真实性、符合性，请求权基础是一个具有构成要件和法律效果的完全性法条。
编辑于2023-07-23 12:36:48 浙江省- 请求权
- 法律适用
- 请求权基础
- 法律要件
- 要件事实
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- 大纲
诉讼精细化 要件诉讼思维与方法
导 论
法律思维 + 法律方法
长期专门 刻意训练
结构化 + 逻辑化
请求权产生
请求权障碍
请求权消灭
请求权阻止
请求权基础
要件1
要件事实1
证据1
要件2
要件事实2
证据2
要件3
要件事实3
证据3
要件事实特征
实质性、完整性、真实性、符合性
证明
必要性、可采纳性【关联、合法、真实】、可靠性
论证
法律解释
文义、体系、历史、目的、合宪性解释、比较法解释
基于规范的法官法
当然解释、目的性扩张、类推、目的性限缩、一般条款的价值补充、习惯法
超越规范的法官法
指导性案例、法律原则、学说和法理、法外论证
民法的静态体系
人
自然人
民事权利能力
民事行为能力
人格权
法人
营利法人
非营利法人
特别法人
个人独资企业、合伙企业、专业服务机构等
主体的扩展
物
给付、智力成果、人身利益
权利客体的扩展
使用价值、交换价值
人和人
人和物
所有权、用益物权、担保物权
民法的动态体系
自治
法律行为是私法自治的工具
资源具有稀缺性是法律产生的根本原因
防卫
支配权是目的性的权利
赔偿
侵权之债（过错为原则）
请求权基础
请求权
权利人请求他人为特定行为的权利
请求权基础是一个具有构成要件和法律效果的完全性法条。
构成要件的内容包括 规范对象 + 情景描述
法律效果包括 应然规则 + 被规制的行为模式
请求基础
给付之诉
请求权基础
确认之诉、形成之诉
请求权适用
法律适用的核心，用预先规定的普遍性规范去处理已经发生的案件
大前提
T→R（如果具备T的要件，那么适用R的法律效果）
法律规范（法条）
小前提
S＝T（特定的案件事实S该当于T的要件）
具体案件
结论
S→R（特定的案件事实S应当适用R的法律效果）
适用---事实和法律之间的涵摄可能
3层次4步骤
（1） 请求权已成立
（2） 请求权未消灭
（3） 请求权可行使
请求——抗辩
1||| 满足请求权成立要件
2||| 不存在请求权未产生的抗辩
3||| 不存在请求权已消灭的抗辩
4||| 不存在阻止请求权行使的抗辩
1、发现案件事实
（1） 分析法学基础
关于行为的法律关系
法律义务、法律自由
法外空间【道德习俗宗教】：法律无意评价的行为
2种争议
一方对他方的行为提出要求，法律考察这种行为要求的正当性
请求权——义务模式
无义务——无请求权模式
给付之诉
行为已经从事实上作出，双方对行为的法律意义产生争议。 法律规定【事实行为、准法律行为、违法行为】， 主体意思表示——法律效果正当性来自变动权
变动权——拘束模式
无拘束——无变动权模式
形成权（撤销权、解除权、追认权） 抗辩权（同时抗辩权、不安抗辩权） 可能权（代位权、代理权、法定代表人的事务执行权）
法律利益和负担的关联性理论
法律利益
请求权、无义务（自由）、变动权、无拘束
法律负担
义务、无请求权、拘束、无变动权
霍菲尔德 概念矩阵
复合法律关系
所有权
合同
侵权
知识产权
可单方决定承受法律负担，赋予对方法律利益
法律行为
双方
单方
涉他
利他
不利他
不涉他 //无相对人
许可//免除，允诺、豁免、授权
不可单方决定享有法律利益，科以对方法律负担
不能单方取得请求权
例外：设定性形成权（优先购买权）
不能单方宣称无义务
例外：时效抗辩权
不能单方宣称享有变动权
例外：形成权
不能单方宣称无拘束
例外：形成障碍、反对权
元法律关系与诉讼类型
给付之诉
请求权——义务
形成之诉
请求法院基于一定的法律条件判决【特定权利 或者法律关系变动】的诉
离婚之诉、股东会决议撤销之诉
确认之诉
请求法院判决【特定权利 或者法律关系】是否存在//或者是否合法有效 的诉
（2） 利益负担分析表
区分事实和评价
有效性事实//建构性事实//抽象事实
可以直接创造新的法律关系的事实
证据性事实//具体事实
可以证明有效性事实成立的事实
法律人工作——对过去发生的事实作出法律评价
（3） 发现事实导论
事实在诉讼中的模式
客观事实
当事人陈述的生活事实
律师重述的法律事实
一般社会经验+法律概念图式 结合
请求权基础整理的要件事实
程序法上的待证事实
裁判事实（法律真实）
何为真实？
证明就是用已知的证据事实去推知（归纳推理）未知事实（客观事件）
归纳推理在质上是或然的，在量上只能形成高度盖然性。
（4） 调查思维与方法
溯因推理
溯因推理
反证法
调查
初步收集证据
会见当事人
收集、审查证据
继续调查事实
围绕痛点，链接现有的信息点生成假设
运用证据事实整理表发现调查方向
运用叙事发现调查方向
（5） 整理证据事实
2、寻找请求基础
法律关系9步法
（1） 识别法律主体
（2） 罗列案件事实
（3） 重构法律事实
（4） 法律关系主观化
排除法外空间
社交行为、好意施惠、不合理期待的约束
前理解【前见】
依据先前学习、积累的知识、经验、技能对当前案件形成的一种直觉式的意义预期。
（5） 法律关系部门化
民法、商法、民刑交叉
（6） 法律关系类型化
十大类请求权基础
（7） 法律关系具体化
找什么——识别请求权基础
1||| 请求权基础是关于义务的规定
条件事实T //事实构成/假定
时间、空间、主体资格、行为特征、自然事件等
法律效果R //当为规定
特定条件下义务的规定
2||| 该义务指向特定的主体
3||| 该义务指向特定的义务，不仅仅只是一种法律效果
4||| 该权利义务指向特定的主体
5||| 核心法条具有条件和结果的连接关系
6||| 可以采取权利的表达方式，也可以采取义务的表达方式
7||| 理解“应当”的看法
并不都是表达义务
8||| 合同可以作为请求权基础
9||| 请求权基础不等于法律依据
10||| 参引性规定不能作为请求权基础
去哪里找——法律渊源
怎么找——民法典的编纂技术与法律适用
提取公因式【总则】
模块化
找不到——法律解释和漏洞填补
类比推理、案件检索
（8） 勾连多方主体
（9） 围绕痛点排序
3、划分法律要件
法律要件分类说
证明责任分配
法律关系存在规范
法律关系变更、消灭或者权利受到妨碍的规范
证明责任的特点
客观性
法律要件划分的形式性 保障法律适用的可预测性和稳定性
单一性
不可转移性
当事人承担
法官不得拒绝裁判，败诉风险的承担为诉讼注入了动力机制
培养诉讼思维，提升诉讼技能
请求权产生
特别私法上的请求权
身份行为及身份法上的请求权
合同请求权
类合同请求权
无因管理请求权
物权关系上请求权
占有保护请求权
人格权请求权
侵权行为损害赔偿请求权
不当得利请求权
律师多采用原因进路，从与事实相匹配的构成要件出发去找法
适用的不是法条本身，而是法条所表达的意义，即法律规范
完全性法条
基本型法条、括弧型法条、拆配型法条
完整的法律构成要件+法律效果
不完全性法条
定义性法条、补充性法条、引用性法条
请求权障碍
合同请求权
行为能力，意思表示，违法背俗等
绝对权请求权
容忍义务
合理使用
妨碍状态结束
禁止权利滥用
侵权责任
多针对 阻却违法性等展开
识别
同一条文内部原则与例外关系
不同条文之间的前后关系
位置在后的多为特殊性规定，应属于权利妨碍规范
请求权消灭
债的消灭
557
债的变更
基础权利消灭
请求权阻止
永久性抗辩权-----诉讼时效
不适用诉讼时效的196
【不适用诉讼时效的情形】下列请求权不适用诉讼时效的规定: (一)请求停止侵害、排除妨碍、消除危险; (二)不动产物权和登记的动产物权的权利人请求返还财产; (三)请求支付抚养费、赡养费或者扶养费; (四)依法不适用诉讼时效的其他请求权。
双务合同的抗辩权
同时履行、先履行、不安抗辩权
其他
1先诉抗辩权
687
2出卖人的抗辩权
621
3赠与人的穷困抗辩权
666
4保证人的可抵消与可撤销抗辩权
702
5承揽人拒绝交付的抗辩权
783
6遗产债务限额和放弃继承抗辩权
1161
请求权效果
责任范围
责任成立的因果关系、责任范围的因果关系
“相当性”
责任范围
赔偿项目
1179
工伤保险条例 39
惩罚性赔偿
填平补齐为原则，惩罚性赔偿为例外
1185知识产权
1207产品缺陷
1232污染环境、破坏生态
精神损害赔偿
1183
责任限额
1161 继承人纳税和债务
1244 高度危险责任
减责的抗辩
合同编
584可预见规则
591扩大的损失
592过错相抵
损益相抵 （买卖合同解释）
侵权责任编
1173被侵权人行为
4、整理要件事实
要件事实
与发生某种法律效果所应 充分实现的构成要件 对应的具体事实
实质性
生活事实与法律规范相关联的判断
有无的区分
完整性
真实性
符合性
是否满足的区分
法律适用的中心环节不在最终的涵摄，而是案件的个别部分，是否符合 构成要件的要素
证据随时提出主义
【证据规定】46，
对主张的请求权有影响的事实就应当进入诉讼阶段进行审查质证。
内部证成
大小前提的连接、归入、涵摄的分析
外部证成
大前提（规范）的妥当性，小前提（事实）的真实性
整理程序的必要性和边界
必要性
实务中，事实是无序、冗杂、缺少意义关联的，
事实的实质性
事实和法律适用的相关性
证据对事实的证明性
证据和事实的相关性
围绕这些事实（实质性事实）收集完善证据（关联性证据）
剪裁、折叠、重构来加工事实
边界
不要虚构、篡改事实；不要根据事实曲解要件
涵摄与整理的共同桥梁
判断
主体
行为
行为对象
结果
因果关系
主观状态
时间、地点、情节和条件
自然事实
事件
客观情况的发生
状态
客观情况的持续
大纲分析法
规范的普遍性和个案的特殊性之间的裂隙，
弥合这种裂隙，是法律适用的任务
要件事实假设【4整理要件事实】
真实性验证【5证明要件事实】
符合性验证【6论证要件事实】
归入法
假定案件真实性已经确定，讨论涵摄问题。即符合性问题。
概要分析法
如何构建从证据性事实到构成要件的推理过程，主要处理真实性问题。
5、证明要件事实
证明责任
证明标准
高度盖然性
↑提高证明标准
对于欺诈、胁迫、恶意串通事实的证明
口头遗嘱、赠与的事实
排除合理怀疑
↓降低证明标准
与诉讼保全、回避等程序事项有关的事实
可能性较大
《证据规定》86
真伪不明
证明的必要性
待证事实
争议性
自认
除外：涉及身份关系、国家利益、社会公共利益等应当由法院依职权调查的事实
明示
证据规定 3
拟制自认
证据规定 4
诉讼代理人的自认
证据规定 5
自认的撤销
证据规定 9【对方同意，胁迫/重大误解】
鼓励自认
民诉解释107 【不得作为后续诉讼的根据】
免证性
（一）自然规律以及定理、定律；
（二）众所周知的事实；
（三）根据法律规定推定的事实；
（四）根据已知的事实和日常生活经验法则推定出的另一事实；
（五）已为仲裁机构的生效裁决所确认的事实；
足以反驳的除外
（六）已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的基本事实；
（七）已为有效公证文书所证明的事实。
足以推翻的除外
证据的可采性【证据资格//证据能力】
关联性
逻辑基础
事实的实质性 和 证据的关联性
事实和要件【法律规范】【法律适用】的关系
证据对事实成立的倾向性
证据能够使实质性事实存在/不存在具有可能/不可能的趋势
实质性和证明性的结合
合法性
法律基础
证据主体
证据收集方式
证据形式、内容、收集程序
等符合法律规定
真实性
形式的真实
证据形成过程真实，并非假证、伪证、编造、涂改的证据
内容的真实性【实质真实性】
客观记录、反映
证明力
可靠性大小
推理的可靠性
证据的可信性
影响因素
感知
记忆
诚信
表达
总体思路策略
明确证明责任范围
证据的情况以及证明力问题
全面收集、整理证据
证据调查令
善于运用网络等手段
善于运用间接事实
是否属于法院调查的证据，是否需要法院调查？
是否申请证据保全？
书证提出命令
运用证明妨碍规则
证据公证
法律推定
推定的事实可以反驳、推翻
拟制，具有绝对的法律效力
事态推定
46【宣告死亡】，1121【死亡时间】
权利归属推定
757【租赁物归属】
行为推定
623【检验期限】
原因推定
过错推定
1248【动物园责任】
具体事实的证明方法
主体
身份、/户籍、/营业执照、社会团体登记证
故意的证明
主观状态——当事人陈述，间接证据
过错的证明
法律法规确定的注意义务
一个合理的、谨慎的人应具有的注意义务
不同行业、专业性要求、民事行为能力欠缺者 的标准
因果关系的证明
合同的成立
具体财产权益的证明
否定的证明
善意和恶意
行为能力
履行
6、论证要件事实
论证责任
事实主张是一个描述性命题
符合性判断是一个规范性命题，即事实是否应该和构成要件相连接的判断
法律上的评价，是和法律效果的适用相联系
实现法律适用的可检验性
符合性问题，属于法律问题，没有真伪不明，只能是否
论证的重要性
事实和法律之间存在落差时，需要通过解释进行弥补
涉及评价性的构成要件时，如显失公平、重大误解、必要费用，公序良俗等概念
论证的负担和程度
涵摄
判断某一事实是否能够归入某一概念之下
负担
不能证成的不利后果
优势证据规则
不利后果能否转移的问题
法律规范的解释
文义解释
射程范围内——法律解释
射程范围外——法律漏洞填补
描述性概念
构成性规则+事实
创造性规则
终止性规则
后果性规则
评价性概念
方法
文本通常的含义
教科书、通说、词典等
关联词进行解释
语法结构、语法规则、逻辑结构等
可以、应当、不得；
和、且、及、以及
或者、或、之一
语法结构的对比
具体的语境
专业术语适用专业领域的解释
局限
认识法律并不是固守它的文字，而是要认识它的力量和权力
体系解释
要求
无矛盾的要求
不赘言的要求
完整性的要求
体系秩序的要求
外在体系、内在体系
外在体系——法律形式的构造
内在体系——法的内在构造
法律规则的集合
内在价值的集合
子主题
历史解释//主观目的解释
目的解释【客观目的解释】
三重检验
目的本身是正义的、理性的、有益的
实现目的的手段是适当的
不得产生不利的附属后果
合宪性解释
比较法解释
根据解释的结论和文义的界限
扩张解释
限缩解释
基于规范的法官法
法律漏洞
首先是法律应予调整的问题
排除法律有意义的沉默、立法政策的错误
当然解释
是以一个“可层升的概念”和由此概念形成的“比较规则”为基础的解释方法。
举轻以明重
举重以明轻
目的性扩张
类推解释、反面解释
目的性限缩
一般条款的价值补充
依习惯法、交易习惯进行补充
超越规范的法官法
指导性案例
依据法律原则
学说和法理
法外论证
归谬论证
论题学和法官法
利益衡量
方法论上的自觉与修正
形式理性
秩序和公正
实质理性
针对个案，为规则创设例外，需要负担更高的论证义务
同等对待和利益衡量
7、排查诉讼争点
法律要件负担说
有请求，必有负担
证明责任、主张责任、论证责任
事实是不可变更的，立场是确定的，这时才容易获取深刻的理解，
盖因片面的深刻胜过全面的浮浅，经由立场的思考才能达到深刻的权衡和居中。
事实
观点
立场【利益、位置】
信仰
面向负担的律师工作
法律要件分类的不同侧面
立场和风险的不同
过程和结果的不同
行为和评价的不同
“三个面向”工作理念
面向风险的角色意识
面向结果的过程控制
面向评价的行为实施
风险管理视角
法律适用的客观性
通过行为消除风险
固有的风险和显性的风险
法律争点检索表
要件事实攻防表
消除请求争点
找出抗辩争点
8、合理制定方案
9、精准实施方案
请求权构造
请求权基础
规范：请求权产生的法律依据
证明责任：主张请求权一方承担
抗辩规范
规范
请求权障碍：请求权因特殊情形而不产生
请求权消灭：已产生的请求权因一定情形消灭，如履行、抵消、混同
请求权阻止：存在的请求权因某种原因不能行使，如时效抗辩
证明责任：反对请求权一方承担