侵权法（程啸、方新军、杨立新版）

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侵权法

• 二.侵权行为概述
  • 概念、性质
  • 分类
    • 一般侵权行为与特殊侵权行为（区别④）
    • 单独侵权行为与多数人侵权（略，见侵权责任形态）
    • 作为与不作为的侵权行为（略，见刑法）
  • 侵权行为与债的其他发生原因
    • 与违约行为（行为形式往往体现为加害给付）（见《合同法》）
    • 与无因管理（区别③、联系③）
    • 与不当得利（区别④、相关情形③）
• 三.侵权法的保护范围
  • 权利与利益区分保护
    • 为什么（合理性）
    • 怎么样（方法论）
  • 权利
    • 法定的绝对权VS意定的相对权
    • 侵权法不保护的客体②
      • 宪法上的基本权利（宪法的间接效力原则、义务主体）
      • 公权力
  • 利益（需符合的特征③）
• 四.归责原则
  • 归责事由（概念、主观、客观③）
  • 过错责任
    • 概念、特征④
    • 理论基础⑤:道德（不能苛责）、㊓会价值（自由与安全的平衡）、人的尊严、㊓会客观情况变化、所有权人自吞苦果
  • 过错推定：过错责任的特殊情况
    • 推定的分类:事实推定、法律推定；可反证推翻的、不可的
    • 效果:举证责任倒置（减轻原告证明责任）
    • 理论依据②
    • 适用范围:法律明确规定 适用方法:原告证明加害事实与因果关系
  • 无过错责任
    • 概述:与严格责任的区别、特征③（阐释）、功能②
    • 理论基础④
    • 适用范围:法律明定（参见法条）
    • 适用方法
      • 举证责任
      • 免责事由
      • 无过错责任与过错责任的竞合
  • 公平分担损失
    • 性质:不是归责原则，但能发挥类似归责原则效果的制度
    • 对本制度的批评:条文模糊、导致钱多为罪、降低法院审查严密性
    • 适用范围
      • 一般情况:因果关系开启型、分担人受益
      • 特殊情况:法律明定③
• 五、六、七.一般侵权行为的构成要件
  • 加害行为
    • 行为的概念、加害行为的特征（参考刑法）
    • 关于限制、无、暂时失去民事行为能力人
    • 不作为行为的义务来源④（参考刑法）
  • 民事权益受侵害
    • 权利保护的形式主义标准:限制法院在法律之外对法进行续造
    • 违反保护他人法律构成侵权
      • 一般认定方法:加害人违反法律、被害人、被害人所请求的利益是否符合“被保护他人法律保护”这一要件
      • 保护他人法律的范围
        • 其他私法
        • 宪法不被包括:根本大法目的不在于不保护单独个人
        • 刑法不被包括（关键词:刑法谦抑性）:损害未发生或得到填补依然受罚、关于亲告罪
        • 行政法:为了国家利益的不被包括，如:税法、财政法；为了个人利益的包括
    • 违反良俗构成侵权:在法的灰色地带冒险使用“推己及人”的方式进行
  • 损害
    • 损害的性质:不利益（差额说） 特殊情况:损益相抵
    • 分类
      • 直接、间接、纯粹损害
      • 所受损害（积极损害）、所失利益（消极损害）
    • 关于纯粹经济损失
      • 限制纯粹经济损失范围的理由
        • 诉讼闸门理论:节约诉讼资源
        • 预见可能性低
        • 舍车保帅:纯粹经济损失法律利益价值排名落后于其他利益
        • 重新平衡个人自由与社会安全
      • 类型
        • 一般
          • 反射损失:城门失火，殃及池鱼
          • 转移损失:桃代李僵
        • 特殊
          • 公共设施关闭
          • 对专业服务中的错误进行信赖
  • 因果关系（大致了解即可）
    • 责任成立与责任范围的因果关系
    • 事实上的因果关系与法律上的因果关系
      • 事实上因果关系的判断方法
        • 一般判断方法:剔除法、替代法
        • 特殊判断方法:聚合（累积）的因果关系、叠加的因果关系、超越的因果关系、择一的因果关系、假设的因果关系
      • 法律上因果关系的判断方法
        • 相当因果关系理论（近因理论和此类似）、法规目的说（主要涉及违法性问题）
  • 过错
    • 概述
      • 概念：主观说、客观说
      • 一般侵权行为的构成要件中是否需要包括违法性要件
    • 过错能力
      • 概念、理论解释
      • 判断标准②
      • 我国对过错能力的处理方式
      • 完全民事行为能力人暂时失去意识或失去控制造成他人损害
        • 责任承担②
        • 与精神病的界限②
    • 故意:认识要素、意志要素；认定方法:需要行为人有违法性认识的主观标准说；故意的意义（共8点）
    • 过失
      • 认识要素、意志要素、两者的前提
      • 分类:一般过失、重大过失；抽象过失、具体过失
      • 一般过失的判断方法
        • 主观标准说:符合过失本质但难以操作
        • 客观标准说
          • 大陆法的善良管理人（英美法的理性人、生活意义上的正常人）—此标准不可设定太高
          • 汉德公式:运用经济学模型，好用但有弊端③
      • 具体过失的判定方法
        • 一般情况:客观标准说
        • 特殊情况:专家过失、低认识能力者、低行动能力者（残疾人）
      • 重大过失的判定方法
        • 主观说:该尽些微注意却没有
        • 客观说:专家没预见普通人预见的、普通人没预见心智缺陷者预见的
      • 过失的事实推定
        • 英美法系:间接证据、事实自证
        • 德国:表见证明
        • 中国:确认证明力更强的证据
• 八.责任减免事由
  • 概念、与抗辩事由的区别
  • 立法模式
  • 责任减免事由的类型⑨
    • 不可抗力（要件②）
    • 正当防卫（参考刑法）
    • 紧急避险（参考刑法）
    • 自助行为（参考民总）
    • 受害人同意（概念、形式②、要件⑤）
    • 行使权利（不得滥用权利，参考民总）
    • 执行职务（知道有这个即可）
    • 受害人故意（概念、前提）
    • 第三人原因（第三人是谁？）
• 九、十、十一、十二.多数人侵权
  • 多数人侵权责任的体系（侵权法颁布前、侵权法颁布后）
  • 共同加害行为
    • 概念、规范目的、具体效果②
    • 客观要件②、主观要件
    • 法律后果
      • 被侵权人的权利
      • 责任的分摊与追偿
  • 共同危险行为
    • 概念、规范目的、具体效果、与共同加害行为的区别
    • 要件④
    • 连带责任、抗辩事由
  • 教唆帮助行为
    • 概念与规范目的
    • 分类②
    • 教唆要件④、帮助要件（有③个与教唆相同）
  • 无意思联络的数人侵权
    • 概念、与共同危险行为的区别②
    • 要件③
    • 法律后果（择一的②种）
• 二十五、二十六、二十七、二十八. 侵权责任
  • 侵权责任的概念、特征③
  • 侵权责任请求权
    • 请求权的概念、两种含义（本部分放入民总复习）
    • 概念、性质②、特征④
    • 类型：绝对权请求权与损害赔偿请求权（两者概念、区别③；前者的原则②、方法②）
    • 举证责任的分配方式③
    • 权益被侵害事实发生时间的情况④
    • 侵权责任请求权产生时间
      • 意义②
      • 权益受侵害事实发生时间与侵权责任请求权产生时间的差异④
    • 侵权责任请求权的变更（概念、形式③、法律后果③）
    • 侵权责任请求权消灭的原因④
    • 侵权人死亡的处理办法④
  • 非冲突性法规竞合、侵权责任的优先
    • 非冲突性法规竞合
      • 概念
      • 法规竞合的一般原理（概念、部门内外竞合、冲突非冲突竞合）
      • 附带民事诉讼
        • 刑事附带民事的规范目的、行政附带民事的规范目的
        • 刑事责任与精神损害赔偿
          • 规定内容、规定的违法性
          • 排除精神损害赔偿的原因③
          • 反对的理由⑤
    • 侵权责任的优先
      • 优先权的概念、性质（理由②）
      • 侵权责任优先的理论基础②、性质②、特征②、要件③、范围、标的、对抗对象、法律实施中的疑难问题②
  • 侵权责任形态
    • 概念、特征③、对侵权法理论体系的意义③
    • 自己责任（直接行为）（特征③）、替代责任（间接行为）（特征④、赔偿形式④）
  • 侵权责任的聚合（概念、情形②、法律后果）
    • 一般聚合
    • 特殊聚合③
    • 情形②
  • 侵权责任的并合（概念、特征④、目的、与竞合聚合的区别、类型③）
  • 侵权责任方式（一般知识点）
    • 狭义的侵权责任（对私责任）
      • 宗旨
      • 防御型责任③（可与行为保全配合使用）
      • 补救型责任⑤
    • 民事制裁（对公责任）（概念、与狭义侵权责任的区别②、方式⑤、注意事项②）
  • 精神损害赔偿（概念、功能②、要件②、近亲属请求权的来源②种观点）
    • 关于刑事诉讼不得附带或另行提起精神损害赔偿（支持理由③、反对理由⑤）
    • 数额确定的依据⑥、考虑侵权人经济能力的原因②
  • 损益相抵（概念、理论基础②、与减损规则的区别②、要件③、不适用情形⑤）
  • 过失相抵（我国现行法的规定内容、理论基础、法院适用方式）
    • 过失相抵与相关制度的区别或联系
      • 与损益相抵
      • 与受害人过错
      • 与自甘冒险
    • 要件③
      • 受害人挑衅导致被侵害是否属于存在过错？
      • 受害人过错是否包括第三人过错？
      • 相关思考
    • 限制②
• 二十四.物件损害责任（参考高分笔记即可）
• 二十三.动物致害责任
  • 归责原则（一般情况的无过错责任、更严格的无过错责任②种、动物园享受的优待）
  • 构成要件②
    • 野生动物致人损害如何界定？
    • 动物的工具化侵权
    • 相关思考
  • 免责事由②
  • 动物致害的具体情形（参考高分笔记）
• 二十二.高度危险责任（参考高分笔记即可）
• 二十一.环境污染责任
  • 因果关系
    • 因果关系的推定（理论基础）
    • 被侵权人的初步证明责任③
  • 构成要件③、特殊规则③、免责事由②（参考高分笔记即可）
• 二十.医疗损害责任
  • 概念、与相似情形的辨析②、《侵权责任法》颁布前后对医疗事故的界定
  • 《侵权法》颁布前后归责原则的变化、变化的理由②
  • 过错
    • 概述（性质②、判断标准③、判断标准的特点）
    • 说明和取得同意义务
      • 法律规定及对其的阐释
      • 适用范围
    • 与当时医疗水平相应的诊疗义务（“当时”的含义、合理注意义务②）
    • 医疗过失推定③（注意事项②）
  • 免责事由③（每个要点需展开）
• 十九.交通事故责任
  • 归责原则
    • 机动车之间
    • 机动车与非机动车、行人之间 ④个要点
    • 机动车内乘客受损时的归责原则
      • 存在运输合同时
      • 不存在运输合同时
    • 特殊情形④（见高分笔记）
• 十八.产品责任
  • 归责原则
    • 生产者责任（理论基础③）
    • 销售者责任（责任定性）
  • 法律后果
    • 责任主体
      • 生产者（确定生产者的特殊情形④）
      • 销售者（视为销售者的情形）②
    • 免责事由③
    • 惩罚性赔偿的情形③
• 十七.教育机构责任的类型
  • 教育机构直接侵权时的责任（概念、情形②种以及对应的归责原则、区别对待的原因②）
  • 第三人侵权时教育机构的责任（概念、与直接侵权时的区别②）
• 十五.网络服务提供者与用户承担的连带责任②
• 十四.用人者责任（参考高分笔记即可）
• 十三.监护人责任
  • 概念、特征、归责原则 ③个要点
  • 构成要件②
    • 加害人是无、限制民事行为能力人
    • 造成他人损害
  • 责任主体
    • 监护人范围（参考民总）
    • 监护职责的产生
    • 特殊情形③
      • 监护人不明确以及有数个监护人时的情形
      • 监护职责委托的情形
      • 被监护人取得完全行为能力的情形
  • 责任承担
    • 多个被监护人侵害他人、监护人的补充责任（反对的评论）
    • 减责事由②