刑法概论

法硕，2021版第一个模块，犯罪的概述，考点梳理，重点清晰

刑法概论

• 刑法的渊源（存在形式/表现形式）
  • 刑法典：系统规定犯罪及其法律后果的法律
    • 总则：关于犯罪和刑法的通用性规定
    • 分则：明确各个具体犯罪成立的要件及其法定刑
  • 单行刑法
    • 国单独针对某一类犯罪或某一事项而规定的刑法规范（常以决定规定等名称颁布）
    • 目前单行刑法只有一个《关于惩治骗购外汇 逃汇和非法买卖外汇犯罪的决定》
  • 附属刑法
    • 附带规定在民法；经济法；行政法等非刑事法律中的犯罪和刑罚规范。
      • 国务院制定的行政法规不属于附属刑法
• 刑法的特征
  • 调整范围的广泛性
  • 调整对象的专门性
  • 刑罚制裁的严厉性
  • 刑法发动的补充性和保障性
• 刑法的任务
  • 惩罚任务：即用刑罚同一切犯罪行为做斗争
  • 保护任务：即保护人民社会和国家
• 刑法的机能
  • 行为规制机能
    • 指对人的行为进行规制或约束的机能
  • 法益保护的机能
    • 通过惩罚侵害法益的行为，来发挥保护国家、社会和个人法益的作用
  • 人权保障的机能
    • 按照刑法的规定惩罚犯罪人
      • 无罪不受追究
      • 刑法规定范围内惩罚范围
• 刑法的体系
  • 概念：刑法的组成和结构
  • 我国：采用大陆法系的法典模式 刑法典
  • 分为总则 分则 附则 编章节条款项
• 刑法的解释
  • 立法解释
    • 全人大全人常对刑法条文的解释
      • 全人常决议
      • 刑法典术语专条解释
      • 起草、修订说明
      • 工作部门的答复不是
  • 司法解释
    • 最高司法机关对“法律具体应用问题”的解释
      • 两高解释分歧报全人常裁决
  • 有权解释，有法律效力，有普遍约束力
  • 学理解释
    • 立法解释、司法解释的机构之外的机关、团体和个人对法条含义的阐释
      • 无法律效力，有重要参考价值
• 解释方法
  • 文理解释（文义解释）起点
    • 字面含义解释
    • 缺点：词语有模糊性、多义性，结论不一定合理，不符合立法目的
  • 论理解释
    • 扩大解释
    • 缩小解释
    • 当然解释
      • 入罪：举轻以明重
      • 出罪：举重以明轻
    • 历史解释
      • 历史背景发展沿革
    • 目的解释落脚点
• 基本原则
  • 罪刑法定
    • 法律明文规定为犯罪行为的，依照法律定罪处罚；法律没有明文规定为犯罪的，不得定罪处罚。
    • 基本内容
      • 法定化
        • 即犯罪和刑法必须由法律事先明文规定。这里的法律，指全人大全人常指定的法律、法令。
      • 明确化
        • 即对什么行为是犯罪以及犯罪所产生的法律后果，都必须做出具体的规定，并用文字表述清楚。
      • 合理化
        • 即罪行刑法的要求要合理确定犯罪的范围和惩罚的程度，防止滥施刑罚，禁止采用过分的、残酷的刑罚。
      • 罪刑法定派生原则
        • 禁止将习惯法和判例作为刑法的渊源
          • 只有立法机关（全人大全人常）指定的成文刑法才能成文刑法的渊源。行政法规、行政规章、国际公约和条约、习惯惯例、判例都不得作为刑法的渊源
        • 禁止事后法禁止重法溯及既往
          • 禁止不利于被告人的事后法，不禁止有利于被告人的事后法。在法律有变更时如果新法有利于被告人，可以溯及既往地适用新法，但仅适用于未决案
        • 禁止不利的类推解释
        • 禁止不明确的罪状
        • 禁止绝对不定刑，禁止绝对不定期刑
          • 绝对确定的法定刑和相对确定的法定刑不违反罪刑法定原则
        • 禁止处罚不当罚的行为
        • 禁止残虐的刑罚
    • 主要体现
      • 在刑事立法上
        • 总则规定了犯罪的一般定义、共同构成要件、刑罚的种类、刑罚运用的具体制度等；刑法分则明确规定了各种具体犯罪的构成要件及其法定刑，为正确量刑提供明确、完备的法律标准。
      • 在刑事司法上
        • 废除了类推制度，要求司法机关严格解释和适用刑法，依法定罪处罚。
  • 刑法适用平等
    • 对任何人犯罪，在适用法律上一律平等，不允许任何人有超越法律的特权
    • 基本含义
      • 所有的人，不论社会地位的高低、民族、种族、性别、职业、宗教信仰、财产状况如何，在定罪量刑以及刑罚的标准上都平等地依照刑法规定处理，不允许有任何歧视或优待。
      • 就犯罪人而言
        • 任何人犯罪都要受到法律的追究，任何人不得享有超越法律的特权。
      • 就被害人而言
        • 任何人受到犯罪的侵害都应该依法追究犯罪，保护被害人的权益，被害人同样的权益，受到刑法同样的保护。
    • 基本内容
      • 定罪上的平等
        • 对任何实施了犯罪行为的人，平等的认定犯罪。
      • 量刑上的平等
        • 对任何犯罪人，平等地裁量刑罚
      • 执行上的平等
        • 对任何被判处刑罚的人，平等地执行刑罚
  • 罪责刑相适应
    • 刑罚的轻重，应当与犯罪分子所犯罪行以及应当承担的刑事责任相适应。
    • 基本含义
      • 犯多大的罪，就应当承担多大的刑事责任，做到重罪重罚，轻罪轻罚，罚当其罪，罪刑相称。
    • 基本内容
      • 报应观念：与犯罪行为及其危害结果相适应，客观危害性大小
      • 预防观念：与所承担的刑事责任相适应，犯罪人的主观恶性深浅，人身危险性大小
    • 立法体现
      • 累犯从重处罚、不得假释、不得缓刑
      • 未成年人、又聋又哑的人、限制刑事责任能力的人、自首、立功的人从宽处理
      • 对中止犯的处罚明显宽大于未遂犯、预备犯
      • 对过失犯罪明显宽大于故意犯
      • 追溯期限根据罪行轻重的不同而有变化
• 刑法的效力范围
  • 刑法的效力范围又称为刑法的适用范围，是指刑法在时间、空间方面的适用范围
  • 空间效力
    • 刑法对地和对人的效力，解决刑法适用于什么地域和适用于哪些人的问题 属地原则为基础、其他原则为补充的综合性原则
    • 属地管辖
      • 针对发生在中国境内犯罪
      • 中国领域的范围
        • 1.领陆、领水、领空，以及中华人民共和国的船舶或者航空器（旗国主义） 2.我国驻外使领馆
      • 犯罪地认定
        • 基本规定：行为结果有一项在我国领域内
        • 未完成形态：行为地、希望结果发生地、可能发生结果地
        • 共同犯罪：只要共同犯罪一部分在我国领域或结果有一部分在我国
          • 实行行为在国内，所有共犯属地追究
          • 教唆帮助在国内，实行行为在国外，实行行为不适用的，教唆帮助也可追究
        • 网络犯罪的管辖：实施地、结果发生地之一
      • 属地管辖的例外
        • 外交豁免权或外交特权外国人---外交途径解决
        • 港澳台
        • 民族自治区
    • 属人管辖
      • 中国公民境外实施犯罪
      • 中国人境外犯罪，原则适用我国刑法
      • 国家工作人员或者军人，无条件适用
      • 其他人，轻罪可以不追究（法定最高刑三年以下）
    • 保护管辖
      • 外国人境外实施的危害中国国家和公民利益的犯罪
      • 外国人在境外
      • 侵犯我国国家或公民利益
      • 重罪，可以追究（法定最低三年以上）
      • 双重犯罪原则
        • 犯罪地法律也认为是犯罪
    • 普遍管辖
      • 外国人在境外实施国际犯罪
      • 国际条约规定的危害人类共同利益的犯罪
        • 海盗、劫持航空器、毒品犯罪、跨国买卖人口
      • 我国缔结或参加了公约，生命保留的除外
      • 我国刑法也规定为犯罪
      • 犯罪人出现在我国领域
        • 犯罪后出现，犯罪时出现是属地
      • 或起诉或引渡
    • 对外国刑事判决的消极承认
      • 凡在中华人民共和国领域外犯罪，依照本法应当负刑事责任的，虽然经过外国审判，仍然可以依照本法追究，但在外国已经受过刑罚处罚的，可以免除或减轻处罚。
  • 时间效力
    • 刑法的生效时间、失效时间以及刑罚的溯及力，即对刑法生效前的行为的效力。
    • 刑法溯及力
      • 刑法生效后，对它生效前未经审判、判决未确定的行为是否具有追溯的效力，有适用效力=有溯及力，无=无溯及力。
      • 从旧兼从轻
        • 行为时非审判时
        • 法定刑，非宣告刑
          • 1.法定最高刑
          • 2.法定最低刑
          • 3.附加刑
        • 只适用于未决案
        • 新旧规定相同，适用旧法
    • 刑法修正案
      • 刑法修正案是对刑法的修改，相对于旧条文是新法
      • 从旧兼从轻
    • 司法解释
      • 解释效力=条文效力
      • 行为时无解释，解释实施后，未决案从新
      • 行为时有司法解释，从旧兼从轻
      • 1.无---有，从新 2.旧--新，从旧兼从轻