宪法学

宪法学课程内容整理与总结,主要是大纲内容

宪法基础理论宪法的概念含义为政治共同体创设政府架构,规定政府权限与运作方式,并决定政府与人民之间关系的特征在当代,几乎任何政治共同体都有宪法一般而言,宪法是一国法律体系中位阶最高的法用处为政府或公权力提供合法性让政府生活依照既定程序与规则进行,避免用非和平手段解决政治冲突约束公权力,保护个人的尊严、安全与利益维持政治共同体的凝聚力分类成文宪法与不成文宪法英国有实质宪法但是没有形式宪法典刚性宪法与柔性宪法(修改难度的区别)资本主义宪法与社会主义宪法规范宪法(为政治权力虽能适应并服从),名义宪法(名义上存在,现实中无效力)与语义宪法(即使被使用,也是政治权力的宣言手段或点缀品)近代宪法与现代宪法显性宪法(成文宪法)与隐性宪法(无成文法典但发挥效力)形式宪法典宪法性法律宪法判例宪法解释(存在于宪法判例之中,宪法判例必然涉及宪法解释)宪法惯例国际条约本质宪法是公法宪法是母法宪法是赋予国家存在以基础的法律宪法是人的尊严和基本权利的基础法结构宪法条款宪法规范法律规范=假定+处理+后果(制裁)=构成要件+法效果=行为规范+强制规范内容主体内容附属内容宪法学宪法的历史宪法的基本原则制宪与制宪权宪法的实施与宪法的变迁观念基础“根本法”观念宗教改革与圣约观念自然法思想和社会契约论宪法成文化早期尝试英国内战与克伦威尔《政府约法》英属北美殖民地的“宪章”或“特许状”北美独立战争与州宪运动现代宪法的诞生美国联邦宪法的制定(自然法 天赋人权 政治科学进步 政体设计雄心 古典共和思想复兴与改良 分权制衡)法国大革命与制宪英国1688光荣革命及其宪制演进自由主义宪法与社会主义宪法(政府权限的大小之分)某国家是不成文宪法国家是指其缺少一部宪法典某国家存在不成文宪法是指该国存在某些宪法惯例法治分权人民主权民主与代议制人权保护现代宪法中的民主要素:共和制,代议制,选举权的普遍化与平等化,公民参与国家治理,政府的问责制制宪权的概念制宪权理论宪法修改为政治共同体制定宪法的权力西耶斯制宪权理论卡尔·施密特制宪权理论芦部信喜制宪权理论概念界限形式程序制宪权与修宪权的关系通过立法实施宪法违宪审查宪法解释合宪性解释宪法修改宪法变迁经由立法机关的立法或其他机关的授权立法,宪法上的特定条款得以在法律层面具体化司法机关审查(违宪审查附带于普通审判之中,对象是法律,结论体现在司法判决之中)专门机关审查(审查方式多样,对象广泛,结论约束所有公权力机关)具体审查(经由普通司法个案引发)抽象审查(特定主体依法直接向审查机关提起,与普通司法个案无关)事前审查事后审查有权机关对宪法条款的含义予以解释和说明,并以一定形式将其含义呈现出来的行为或过程司法机关,违宪审查机关或者立法机关有权解释宪法依照司法程序或专门程序作出宪法解释方法——文义解释,语境解释,目的解释,历史解释,审慎解释在法律解释过程中,当存在不止一种可能的方案时,以符合宪法的解释方案作为该法律之最终解释结果基本权利及其类型基本权利概念每个人基于其作为人或特定国家的社会成员而应享有的最起码的权利,包括明文列举的权利以及未列举的宪法权利(伴影理论)基本权利性质固定性、法定性不受侵犯性,受制约性普遍性,特殊性基本权利主体公民法人外国人特殊主体——不能享受一般主体所享有的所有基本权利,但可享有其中部分依其性质可以享有的权利犯罪嫌疑人/刑事被告人少数者或弱势群体基本权利类型学理分类宪法解释学分类洛克三分法——生命、自由、财产耶林内克分类(成文宪法时代的经典分类)——一种义务三种权利塞亚·柏林分类其他分类抽象权利具体权利八分法基本权利的保障绝对保障依据宪法的保障的方式,由宪法所设立的制度加以保障,其他下位阶的法律规范不能对基本权利加以任意限制(一般法律不能任意限制人权,只可以合理限制人权,但这种对人权的限制又应该受到宪法上的限制)——以具有实效性的违宪审查为前提相对保障依据法律的保障的方式,不是直接根据宪法对基本权利进行保障,而是宪法规定了基本权利,但基本权利保障的任务主要交给下为法律去实现法律保留——为了不让行政权随意侵犯人民的基本权利,将基本权利留给立法机关以通过法律的方式去保护,再有专门机关执行违宪审查,限制立法机关任意侵犯人民的基本权利折中式保障一方面存在具有时效性的违宪审查制度,但另一方面宪法本身又将一部分基本权利的保障委之普通立法去保障对基本权利的限制(排除侵害,功利主义)内在限制外部限制基本权利自身、自带的理所当然应伴随的、源于其自身的界限,如基本权利主体在享有基本权利时不能侵害其他主体的基本权利或公共利益基于公共政策,公共利益对基本权利施加的限制基本权利各论平等权现实中的人具有先天性的差别,但任何人都具有人格尊严,在自由人格的形成与发展上享有平等权的权利(宪法上的平等权要求国家平等保护所有公民)两种平等原理——形式平等(每个人作为抽象的人时平等的,不管如何,都应获得平等的机会)vs实质上的平等(根据不同主体的不同属性,分别采取不同的方式,对各个主体的人格发展所必须的前提条件进行实质意义上的平等保护)如何判断宪法上的平等权是否受到侵害(本质上是要区分合理差别和不合理差别)——首先判断是否存在差别对待,然后判断差别对待是否合理,即分类目的是否合理,手段是否合理,是否合乎比例政治权利人民参与政治活动的一切权利和自由的总称具体类型——选举权、被选举权;表达自由(言论,出版,集会,结社,游行,示威);监督权(批评,建议,检举,申诉,控告,赔偿请求权);精神文化自由主要内容——思想和良心自由,表达自由(政治权利化),宗教信仰自由,文化自由(社会权化)人身自由人格尊严人身本身不受肆意侵犯的自由,但在必要时人身受到一定的符合法律程序的控制基于人的尊严,人格的独立,自由和发展所必不可少的那些权利社会经济权经济自由权——合同自由,营业自由,择业自由,居住和迁徙自由社会权——福利权,受教育权,环境权,劳动基本权等财产权——不可侵犯,制约条款,征收征用补偿条款生存权,获得物质帮助权——公民在年老,疾病或者丧失劳动能力的情况下,有从国家和社会获得必要生活保障或物质帮助的权利受教育权获得救济的权利裁判请求权申诉控告权国家赔偿或补偿请求权国家组织经典国家观政治学的国家观——霍布斯的“利维坦”理论——国家是抑制人性之恶的必要之恶政治哲学的国家观——契约论——国家是人民之间基于一种契约而产生的政治社会组织政治经济学的国家观——马克思的“阶级国家论”——国家是剥削阶级的暴力工具法学的国家观国家权利客体说——国家是一种权利客体,是主体所拥有的对象耶林内克国家权利主体说——国家就是一个法人国家法秩序自同说——国家并非实体,而是一种秩序国体与政体国体(国家性质)各阶级在国家当中的地位(我国是以工人阶级领导的,以工农联盟为基础的人民民主专政的社会主义国家特性——政治性,意识形态性,具有政治宣言作用,张力性政体共和制&人民代表大会制
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