建设工程基本法律知识

2018一级建造师《法律法规》1Z301000。按照某网校课件2018年讲义编制,属于试水课件,如有潜在需要人群,则会不断更新!

1Z301000建设工程基本法律知识法的形式1Z301010建设工程法律体系1Z301020建设工程法人制度1Z301030建设工程代理制度1Z301040建设工程物权制度1Z301050建设工程债权制度1Z301060建设工程知识产权制度1Z301070建设工程担保制度1Z301080建设工程保险制度1Z301090建设工程税收制度1Z301100建设工程法律责任制度立法权限我国立法权较为分散,有立法机关立法,行政机关立法和地方立法。下列事项只能制定法律,行政机关和地方无权进行立法:地方立法权限为执行法律和行政法规,省级人大及常委会,可以制定本省地方性法规。设区的市的人大及常委会,根据本市的具体情况和实际需要,在不违反法律、行政法规、本省地方法规的前提下,可以对城乡建设与管理、环境保护、历史文化保护等方面事项制定地方性法规。部门立法权限为执行法律和行政法规,国务院部门可以制定规章,但部门规章不得设定减损公民、法人和其他组织权利或增加其义务的规范,不得增加本部门的权力或者减少本部门的法定职责。简记为:不得减少民的权利增加民的义务,不得增加官的权力减少官的职责。法的效力层级法的纵向冲突法的横向冲突法的效力层级本质上是法的冲突适用问题。两个规范性文件规定不一致,且存在上下位关系,称为”法的纵向冲突”:直接适用上位规定,下位规定无效; 两个规范性文件规定不一致,且不存在上下位关系,称为”法的橫向冲突”:适用何者,需经过有权机关裁决。定义条件分类法人是具有民事权利能力和民事行为能力,依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织(单位)。一个单位要具备法人资格,应当满足 4 个条件:1.依法成立。2.应当有自己的名称、组织机构、住所、财产或者经费。法人以其主要办事机构所在地为住所。3.能够独立承担民事责任。法人以其全部财产独立承担责任。4.有法定代表人。依照法律或者法人章程规定, 代表法人从事民事活动的负责人, 为法人的法定代表人。法定代表人以法人名义从事的民事活动或者其他执行职务的行为, 其法律后果由法人承受。 法人的章程或者权力机构对法定代表人的代表权范围的限制, 不得对抗善意相对人。法定代表人因执行职务造成他人损害的, 由法人承担民事责任。 法人承担民事责任后, 依照法律或者法人章程的规定, 可以向有过错的法定代表人追偿。法人分为营利法人、非营利法人和特别法人三大类。企业法人合并的,其权利和义务由合并后的单位继续享有和承担。法人分立的,其权利由分立后的单位连带享有,其义务由分立后的单位连带承担。在建设工程活动中,施工、勘察、设计、监理单位必须是独立法人。建设单位可以是法人,也可以是没有法人资格的其他组织。企业法人与项目经理部的法律关系项目经理部是施工企业法人设立的一次性生产组织。大中型施工项目,应当在施工现场设立项目经理部;小型项目,施工企业自主决定是否设置。施工企业应当明确项目经理部的职责、任务和组织形式。每个项目上必须有一个经施工企业法人授权的项目经理。项目经理是对施工项目全面负责的项目管理者,是施工企业内部的岗位职务。由于项目经理部不具有独立法人资格,无法独立承担民事责任,因此,其行为的法律后果由企业法人承担。定义法律特征分类建设工程代理行为的设立委托代理终止(即:委托关系消灭)转代理无权代理表见代理默示代理代理过错责任1.委托书授权不明的,被代理人应当向第三人承担民事责任,代理人负连带责任。2.代理人不履行职责而给被代理人造成损害的,应当承担民事责任。代理人和第三人串通,损害被代理人的利益的,由代理人和第三人负连带责任。3.第三人知道行为人没有代理权、超越代理权或者代理权已终止还与行为人实施民事行为给他人造成损害的,由第三人和行为人负连带责任。4.代理人知道被委托代理的事项违法仍然进行代理活动的,或者被代理人知道代理人的代理行为违法不表示反对的,由被代理人和代理人负连带责任。简记为:一个人有错,一个人承担责任;两个人有错,两个人负连带责任。本人明知道他人以本人名义实施民事法律行为而未作否认表示的,视为同意。记忆要点:1.无权、2.有效。没有代理权、超越代理权或者代理权终止后的行为,未经被代理人追认, 对被代理人不发生效力。相对人可以催告被代理人自收到通知一个月内予以追认。被代理人未作表示的,视为拒绝追认。代理人实施的行为被追认前,善意相对人有撤销权。撤销应当以通知的方式作出。记忆要点:被代理人有选择权。代理人需要转委托第三人代理的,应当取得被代理人的同意或者追认。转委托代理经被代理人同意或者追认的,被代理人可以就代理事务直接指示转委托的第三人,代理人仅就第三人的选任以及对第三人的指示承担责任。转委托代理未经被代理人同意或者追认的,代理人应当对转委托的第三人的行为承担责任,除非:① 情况紧急,② 为保护被代理人利益而转托的,由被代理人承担责任。 记忆要点:被代理人有选择权。(1)代理期间届满或者代理事务完成;(2)被代理人取消委托或者代理人辞去委托;(3)代理人丧失民事行为能力;(4)代理人或者被代理人死亡(教材有修改);(5)作为被代理人或者代理人的法人、非法人组织终止。建设工程中,招标、采购、诉讼均可以委托代理,但工程施工、监理、组织和参与竣工验收等活动禁止代理。其中,招标代理机构必须有相应资质;诉讼代理人必须是律师或法律认可的其他公民;采购代理不需要资格。委托代理可以书面委托,也可以口头委托。法律规定必须书面的,应当书面。代理分为:委托代理、法定代理。委托代理基于授权委托而产生;法定代理是为未成年人、精神病人而设置,其监护人就是其法定代理人。因此,建设工程活动中一切代理均属于委托代理。(一)代理人实施代理时有独立进行意思表示的权利,但必须在代理权限内与第三人实施代理行为。(二)代理人应该以被代理人的名义而不是自己名义实施代理行为。(三)代理行为必须是法律行为,即被代理人意图与第三人发生权利义务的法律行为。不包括代收快递等。(四)代理行为的法律后果归于被代理人。书面委托代理的授权委托书应当载明代理人的姓名或者名称、代理事项、权限和期间, 并由委托人签名“或者”盖章。委托书授权不明的,被代理人应当向第三人承担民事责任, 代理人负连带责任。代理人在代理权限内,以被代理人名义实施民事法律行为。被代理人对代理行为,承担民事责任。特征种类土地所有权建设用地使用权地役权不动产物权动产物权物权保护1.物权是支配权。2.物权是绝对权。物权的权利人可以对抗一切不特定的人。物权的权利人是特定的,义务人是不特定的,且义务内容是不作为,即只要不侵犯物权人行使权利就履行义务。3.物权是财产权。4.物权具有排他性。同一物上不许有内容不相容的物权并存,即“一物一权”。(注意: 如果内容相容,则可以并存。甲开发商将其依法取得的某地块建设用地使用权抵押给乙银行。该土地上,国家的土地所有权,与甲的用益物权,与乙的担保物权并存)。物权分三类:所有权、用益物权、担保物权。我国实行土地的社会主义公有制,即全民所有制和劳动群众集体所有制。全民所有(即国家所有)土地的所有权由国务院代表国家行使。城市市区的土地属于国家所有。城市郊区和农村的土地,除法律规定属于国家所有的外,属于农民集体所有。宅基地、自留地和自留山,属于农民集体所有。建设用地使用权是使用权人依法对国有土地行使占有、使用、收益之权利。注意:建设用地使用权只能设立于国有土地,不包括集体土地。建设用地使用权可以在地表、地上或地下分别设立。设立建设用地使用权,可以采取出让(卖)或划拨(送)两种方式。工商业、旅游娱乐、商品住宅等经营性用地以及同一土地有两个以上意向用地者的,应当采取招标、拍卖等公开竞价方式出让(卖)。设立建设用地使用权的,应当向登记机构申请地权登记。建设用地使用权自登记时设立。建设用地使用权人不得改变土地用途,需要改变的,应当依法经行政机关批准。使用权人可以将取得的建设用地使用权转让、互换、出资、赠与或抵押:(1)使用期限由当事人约定,但不得超过建设用地使用权的剩余期限;(2)应当申请登记;(3)附着于该土地上的建筑物、构筑物和其他附属设施一并处分(房地一体、房地不分离)。住宅用地使用权期限届满的,自动续期。其他用地使用权到期消灭,出让人(土地局) 及时办理注销登记。(一)地役权是当事人为提高自己不动产(需役地)效益,利用他人不动产(供役地) 的权利。是通过合同约定设立的用益物权。(二)地役权是特殊不动产物权,无需登记。自地役权合同生效时设立。(未经登记,不得对抗善意第三人)。(三)地役权合同一般包括下列条款:(四)土地上已设立土地承包经营权、建设用地使用权、宅基地使用权等权利的,未经用益物权人同意,土地所有权人不得设立地役权。(五)需役地以及需役地上建设用地使用权转让时,转让部分涉及地役权的,受让人同时享有地役权。供役地以及供役地上的建设用地使用权部分转让时,转让部分涉及地役权的, 地役权对受让人具有约束力。简记为:地役权是从权利,具有从属性、不可分性。主权利转让,从权利一并转移。不动产物权的设立、变更、转让和消灭,自记载于不动产登记簿时发生效力。不动产登记,由不动产所在地登记机构办理。依法属于国家所有的自然资源,所有权可以不做登记。注意:当事人之间订立的不动产物权合同,自合同成立时生效。未办理物权登记,并不影响合同效力。物权效力,由《物权法》评价;合同效力,由《合同法》评价。物权效力与合同效力无关:例如:甲乙 3 月 1 日签订房屋买卖合同,3 月 15 日办理房屋过户手续。则合同 3 月 1日生效,物权变更 3 月 15 日发生效力。动产物权的设立和转让,自交付时发生效力。机动车、船舶、航空器、企业动产的物权设立和转让,同样自交付时生效(可以登记可以不登记,但未经登记,不得对抗善意第三人)。物权受到侵害的,权利人可以通过和解、调解、仲裁或诉讼途径解决。侵害物权,除承担民事责任外,还应依法承担行政责任,构成犯罪的,追究刑事责任。定义债的四个发生根据建筑物侵权债是按照合同约定或法律规定,在特定当事人之间产生的权利义务关系。债权≈权利,债务≈义务。债权债务总是相对而言,称为债的相对性。(债的相对性包括:主体相对性、内容相对性、责任的相对性。)【合同】=交易行为【侵权】行为人不法侵害他人合法权益。【不当得利≈捡便宜】没有合法根据,取得不当利益,造成他人损失。【无因管理≈见义勇为】没有法定或约定的义务,为避免他人利益遭受损失,自觉为他人管理事务的行为。其中,合同债属于约定之债,而侵权、不当得利、无因管理均属于法定之债。