合同编通则

该知识结构涵盖法律从业考试中合同编通则的重要考点。内容包括：合同的变更和转让、合同的履行、合同的权利义务终止、违约责任、合同的保全、合同的内容等。

合同编通则

• 6.合同的变更和转让
  • 广义的债的变更
    • 狭义债的变更（主体不变内容变）略
    • 债的转移（内容不变主体变）
      • 债权让与（债权转让）
        • 生效要件
          • 被转让的债权具有可让与性，可另有约定
          • 达成债权转让协议（内部效力有效）
          • 通知债务人为要件（未通知不产生外部效力）
          • 二者注意区分
        • 法律效力及其他
          • 因债权转让增加的费用，让与人担
      • 债务承担
        • 生效要件
          • 债务人与第三人达成的协议，债权人必须同意
      • 债权债务的概括承受
        • 种类
          • 1.保险人对第三人的代位求偿权
          • 2.法人合并或者分立
          • 3.继承人继承人在遗产范围内对债务的清偿（限定继承）
          • 4.买卖不破租赁，受让人的承受
• 7.合同的履行
  • 电子合同的履行
    • 提供服务的时间
      • 货物，收货人签收
      • 服务，凭证载明时间
        • 无载明，则实际提供服务时间
  • 第三人利益合同
    • 第三人可直接向债务人请求履行
    • 债务人可以对第三人援用债权人的抗辩
  • 双务合同履行中的三大抗辩权
    • 无先后顺序
      • 双方均可通知履行抗辩权
    • 有先后顺序
      • 先履行的
        • 不安抗辩权
          • 行使必须有确切的证据
          • 不安的理由法定：经营状况、商业信誉、逃避债务等
          • 提供担保或恢复履行能力，先履行的应继续履行
      • 后履行的
        • 先履行抗辩权（顺序履行抗辩权）
  • 合同履行中特殊情形的处理
    • 履行困难
    • 提前履行
    • 部分履行
    • 债权人可以拒绝、不损害利益不拒、增加费用债务人担
• 8.合同的权利义务终止
  • 清偿
    • 代物清偿
      • 他种给付代替原定给付
    • 清偿抵充
      • 多个债但只是换了部分，还的是哪个呢？顺序如右→
        • ①按照约定②债务人指定
        • ③优先已到期
          • ④有限无担保或者担保最少
        • ⑤优先债务负担较重的
          • ⑥按到期先后
        • ⑦前面都一致，最后考虑债务比例
    • 清偿顺序
  • 合同解除
    • 双方解除（协议解除）
      • 均无需承担违约责任
    • 单方解除
      • 约定解除
        • 约定条件成就，可以解除
      • 法定解除
        • 一般法定解除
          • 合同合法有效、权利义务终止、违约责任
          • 不可抗力，合同目的不能实现
          • 情势变更，eg：国家政策、金融危机、通货膨胀等
          • 双方/均无违约责任
          • 期限届满前，一方不履行主要债务
          • 延迟履行，催告后仍未履行
          • 延迟履行，致使合同目的不能实现
          • 单方/有违约责任
        • 特殊法定解除（任意解除）
          • 不定期租赁/物业服务/合伙合同/委托合同/行纪合同
            • 双方
          • 保管合同
            • 寄存人、无期限的双方
          • 承揽合同
            • 定作人
          • 货运合同
            • 托运人
          • 旅游合同
            • 旅游者
          • 给钱的人
  • 抵销
    • 分类
      • 约定抵消
      • 法定抵消
    • 形成权，通知即可。有异议3个月内找法院
    • 构成要件
      • 双方互负债务
      • 标的物同类
      • 主动债权已到期
      • 是否设立担保、过诉讼时效、数量是否相同，都不是障碍
  • 提存（债务人做）
    • 债消灭，另行清偿可取回
    • 提存机构保管不善要赔偿
      • 赔给债权人
    • 所有权、领取权、风险、孳息、提存费都归权利人
  • 免除（债权人做）
    • 向债务人表示
  • 混同（债权债权同归一人）
• 9.违约责任
  • 基本原理
    • 特征
      • 违约与侵权有竞合
      • 双方违约，各自承担相应的
    • 规则原则
      • 一般无过错
      • 过错
        • 1.赠与合同
          • 2.委托合同
            • 3.保管合同
        • 4.仓储合同
          • 5.客运合同承运人对旅客自带物品的损毁
    • 免责事由
      • 不可抗力
      • 延迟履行后，发生的不可免责
        • 应及时通知并于合理期限内提供证明
  • 违约行为形态
    • 不履行
    • 不适当履行
      • 瑕疵履行
        • 瑕疵给付（违约）
        • 加害给付（违约+侵权）
      • 部分履行（履行数量少）
    • 延迟履行
      • 延迟给付（债权人有催告义务）
      • 延迟首领（债务人可提存）
  • 五种形式
    • 继续履行
      • 例外
        • 不能履行，eg：标的物损毁灭失
        • 债权人在合理期限内未要求
        • 不能强制履行（eg：劳务之债）或履行费用过高
          • 债务人支付第三人代替履行的费用（新增）
    • 采取补救措施
      • 修理、减价、等换等
      • 可以和违约金并用
    • 损害赔偿
      • 两项规则
        • 可预见性
          • 获得利益也可赔，不得超过订立时预见到的
        • 减损
          • 自己扩大的不得请求赔偿
    • 违约金
      • 违约金低于损失→填平
      • 违约金高于损失（适当的）→可直接用违约金
      • 违约金过分（＞30%）高于损失→适当减少
      • 可与继续履行并用
    • 定金
      • 书面形式
        • 要式合同&实践合同
      • 定金合同自交付定金时成立
      • 必须说是定金或定金性质
      • 定金与违约金不可并存，选一个
      • 定金罚则，交了违约的不还；收了违约的，还双倍
      • 数额当事人约定，不可超过主合同标的的20%
        • 超过部分不当得利
• 5.合同的保全
  • 债权人代位权
    • 代位权是合同相对性的例外
    • 成立条件
      • 1.两种金钱债权均合法且到期
      • 2.债务人怠于行使债权（没起诉或仲裁）已危害债权人债权
      • 3.非人身专属
    • 当事人
      • 被告
        • 次债务人住所地法院管辖，次债务人为被告
      • 第三人
        • 债务人为第三人，原告未列的，法院可以追加
    • 费用承担
      • 诉讼费，次债务人
      • 其他必要费用（律师费、差旅费），债务人
  • 债权人撤销权
    • 债权人撤销权是合同相对性的例外，综合性权利，非形成权
    • 成立要件
      • 1.合法债权
      • 2.债务人有损害债权的故意
      • 3.主要行为
        • ①放弃到期/未到期的债权、担保
        • ②恶意串通事后抵押
        • ③恶意延长到期债权的履行期
        • ④不合理价格转让或受让，且相对人明知
        • ⑤无偿转让
    • 双重除斥期间限制：短1or长5年
• 4.合同的内容
  • 必备
    • 当事人+标的+数量
    • 争议解决条款，独立有效
    • 格式条款
      • 重复使用预先拟定，订立时未协商
      • 负有提示和说明义务，若违该条款无效
      • 不合理免除自己/加重限制对方，条款无效
      • 免除人身损害/故意或重大过失财产损害
      • 排除对方主要权利，条款无效
      • 两种以上解释，采不利于提供方的解释
• 3.合同的订立
  • 要约&要约邀请
    • 要约
      • 主动出击
      • 希望与他人订立
      • 缔结合同
      • 合同成立步骤：要约→承诺
      • 自动售货机、具体明确的商业广告和宣传
    • 要约邀请
      • 被动勾引
      • 希望他人与自己发出要约
      • 意思通知
      • 合同成立步骤：要约邀请→要约→承诺
      • 拍卖、招标、债券募集、基金招募
  • 要约&承诺
    • 要约
      • 不得撤销的情形
        • 定期限
        • 有明示不可撤
        • 不可撤
          • 有理由认为不可撤，并做了准备
      • 要约失效的情形
        • 被撤销
        • 被拒绝
        • 期满不答
        • 变实质
          • 受要约人做出实质变更
    • 承诺
      • 一般通知；一方已履行，对方接受也成立
  • 合同成立的时间和地点
    • 时间
      • ①均签字、盖章或按指印
      • 没有①，但一方已履行
      • 一方通过互联网发布商品or服务要约，对方选择并提交成功时合同成立（下单成立），另有约定除外（新增）
    • 地点（略）
• 2.缔约过失责任
  • 要点
    • 缔约：原则上，在缔约过程中
    • 过失：违反诚信原则（罪责原则为过错责任）
    • 责任：信赖利益损失（订约费用+定约机会的损失）
  • 类型
    • 合同未成立型
      • 假借订立合同恶意进行磋商
      • 欺诈（故意隐瞒、提供虚假）
      • 泄露或不正当使用对方商业秘密
    • 合同成立型
      • 合同被撤销
      • 合同被宣告无效
      • 恶意不办理批准、登记手续（不履行报批义务）
• 1.合同的基本原理
  • 学理分类（略）
• 撤销权：效力瑕疵、自始无效、缔约过失责任
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