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民法分论
尊重成果，就是尊重自己，一切看价值
编辑于2020-07-13 18:59:25
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民法分论
物权
物权客体
【含义】人体之外，为人所控制支配，具有独立性、经济价值的有体物。
分类
不动产与动产
不动产包括土地和其定着物
原物和孳息
【天然孳息】如蛋、果实等；由所有权人所有，但又存在用益物权人的，则用益物权人所有，约定除外
【法定孳息】如利息、租金等；按约定取得；无或不明确的按交易习惯归属。
主物与从物
注意：货币，占有即所有。
效力
追及效力
无论物转何处，可追及其所在，即直接行使权利（取回）
善意占有人时阻断追及效力的权利
排他效力
一物一权
优先效力
【对外】原则：物权＞债权
【其例外】①预告登记②先租后卖或后抵押，不破租赁③建设工程的施工合同
【对内：动产担保间】
①质押先于抵押：留置权＞质押权＞登记抵押权＞未登记抵押权
②抵押先于质押：留置权＞登记抵押权＞质押权＞未登记抵押权
物权的保护
1类：确认物权请求权
常见“借名买房”
2.物上请求权
1.物权请求权
【含义】行使物的权利时受到妨碍，请求对方排除妨碍。
【①返还原物请求权】权利人对无权占有物的人
【②停止侵害请求权】权利人对妨碍或可能妨碍物权的
【③排除妨碍请求权】也是妨碍物权的
【④消除危险请求权】也是对可能妨碍的
【行使】和解、调解、仲裁、诉讼都可以
2.占有保护请求权
占有制度里讲
3.恢复原状请求权
修理、更换、重做
3.债权请求权
侵权损害赔偿请求权
【前提】债权的存在
【目的】恢复损害的利益；物权是恢复物的支配权
【过错】主观上过错为要件（如侵权）；物权不考虑
【表现】损害赔偿；物权是返还、停止侵害、排除妨碍、消除危险
【期间限制】有诉讼时效；物权的具体分析。
保护期间限制
物上请求权
债权请求权
占有
分类
1.【有无本权】有权与无权占有
2.【有无误信】善意与恶意占有
【善意】不承担赔偿；可请求必要费用；不承担风险。
【恶意】承担赔偿；不可请求必要费用；承担风险。
3.【有无自己意思】自主与他主占有
4.【无有直接管领】直接与间接占有
相关请求权
1.占有保护请求权
【基础】侵犯占有事实
【目的】恢复占有原状态，维护秩序
占有人有权行使；返还请求权受1年除斥期间限制
2.物权请求权
【基础】物权
【目的】恢复对物的支配状态
物权人行使；请求权以无权占有为条件
推定效力
援用此来对抗相对人，且无需证明自己是权利人；对方提出反证时，占有人推翻反证时须举证，否则承担不利后果
所有权
物权变动
结合的公式
①一般（继受取得）=有权处分+有效合同+登记或交付
②特殊（原始取得）=无权取得+有效合同+登记或交付
公式方法
不动产
【更正登记】①利害关系人认为登记薄错误②对方书面同意或其证据证明确有错误，应更正。
【异议登记】①登记薄权利人不同意更正事由②登记之日起15日内不起诉则该登记失效③作用仅是阻断善意取得④该登记不当，对方可请求损害赔偿。
【预告登记】①解决一房多卖问题②效力：属有权处分，合同有效，但享有是债权，物权不发生变动③能不动产登记之日起3个月内未申请登记，预告登记失效。
动产
【现实交付】直接交付
【观念交付】①简易交付：如先租后买。②指示交付：如购买前为第三人占有。③占有改定：如先卖后借。（都是后合同生效时设立）
【拟制交付】交付单证、提单、仓单。
法定分类
一般
1.基于民事行为
公示生效
【公示对抗】①土地承包经营权②地役权③动产抵押权 三个都在合同生效时设立，但未登记不得对抗第三人
2.非基于民事行为
政府征收；法律文书；继承；事实行为
特殊
善意取得；先占（无主动产）、添附；拾得遗失物；孳息
【不适用善意取得：盗赃物、遗失物、埋藏物、隐藏物】
遗失物
【义务】①通知②保管③返还
【权利】①必要费用请求权（依据无因管理）②悬赏报酬请求权（依据单方允诺之债）
【归属】招领公告1年内无人认领，归国家所有。
漂流物、隐藏物、埋藏物也适用此规定
学理分类
1.原始取得
【从无到有】先占、孳息、劳动生产
【从有到有】善意取得、拾得、发现、添附、征收
2.继受取得
1.合同（买卖和赠与合同）2.继承或受遗赠
共有
按份共有
内部
【管理】①保存：有约从约，无约均有。 ②重大修缮：有约从约，无约经2/3上份额的人同意。
【收益分配】①约定②出资额③等额
【费用负担】有约从约，无约按份
【分割】①有约从约，无约随时分。②方式：协商，实物，折价，变价③瑕疵：共同承担。
【处分份额】自由；但①其他共有人有优先购买权②内部多人优先购买时，协商比例，不成按出资额比例。
【处分共有物】①2/3上份额的人同意。②否则构成物权处分。③可善意取得所有。
外部
第三人侵害：对外共有债权
侵害第三人：对外连带，对内按份
共同共有
默认：夫妻关系，家庭关系，遗产继承关系，合伙关系
管理
保存：有约从约，无约均有
重大修缮：一致同意
分割
【条件】①离婚或一方死亡。②重大理由（a.一方隐匿、转移或伪造债务。b.一方对有法定义务的人患了重大疾病需医治，而对方不同意
其他事项皆同按份共有
业主建筑物区分
专有权
享有占有、使用、收益、处分权
行使但不得危及建筑物的安全、其他业主的权益
对费用分担和收益分配事宜，约定按约定；无约定按专有面积比例。
共有权
1.不得以放弃权利而不履行义务。
2.各所有人之间不存在优先购买权（区别按份共有的优先购买权）
3.【民法典新增】归属：建设单位、物业企业等利用共有部分产生收入，扣除成本后，都归属业主所有。
4.【具体】①道路：共有（例外城镇公共道理）②绿地：共有（例外城镇或明示个人）③车位：a. 约定出售、出租、附赠b. 共有场地上的属共有c. 建筑区划内的应先满足业主需要。
成员权
【一般事项】定改规则和规约，选换成员聘企业，使用资金变三一。 面积2/3和人数2/3参与表决；经面积和人数1/2同意。
【特殊事项】筹集资金，建设施，改用途，搞搞经营。 面积2/3和人2/3参与表决，经面积3/4和人数3/4同意。
业主权利义务
权利
①自治权（设大会）②请求法院撤销决定③物业管理权④救济权
义务
①禁改商（经有利害关系业主同意）②禁权利滥用
担保物权
效力
1.优先受偿权（实现方式）
当债务人不履行或实现此情形时
①以抵押协议方式对物折价处理等款价先受偿； 若损其他债权人的，他们可请求法院撤销该协议。
②未明确方式时，请求法院进行折价处理。
③折价款价超额的返还抵押人，不足的请债务人清偿。
2.流押（质）条款
【含义】订立合同时，约定不履行时抵押物就直接转移债权人所有。
【效力】仅此条款无效。
【目的】防止损害抵押人的利益。
3.物上代位权
1.担保期间，物被毁损、灭失、征收等，就获得其赔偿金、保险金、补偿金称为代位物，可优先受偿。
2.履行期未届满时，则代位物应提存。
3.若被不可抗力等毁损灭失的且无代位物，则担保物权消灭（但主债务仍存在）
共同担保
【含义】两人以上的担保方式共同为一个债权担保。
【类型】①共同物保（又分按份和连带的）②共同人保。③物保和人保并存（无论是第三人还是有债务人自己也担保混合，起诉、执行、追偿时顺序随便）
反担保
【含义】第三人担保时，债务人或另第三人又未这个担保人提供的担保。
【方式】①反担保人为债务人的有：抵押、质押。②为另第三人时：抵押、质押保证。
留置和定金都不可作为反担保方式。
【效力】债权人与反担保人不存合同关系，因此不可主张任何权利。
抵押权
抵押物
不可抵押
【原则】①土地所有权②被查封抵押监管财产③有争议所有权、使用权财产④公益设施⑤违法、违章建筑⑥集体土地使用权
【例外】①通过招标、拍卖等取得农村承包土地经营权的（可出租）②乡镇村企业的建设用地使用权不得单独抵押。
【效力】抵押合同无效，因违反效力性强制规定。
可抵押
归纳就是债务人或第三人有处分权的。
【注意】①房地一体主义：建筑物和建设用地使用权视为一并抵押。②新增建筑物的处理：不属于抵押范围，但处分时视为一并处分，所得钱应返还。
设立
合同
书面形式；签字时成立并生效，法定约定除外。
对于不动产，有权请求不动产登记，否则承担违约责任。
抵押权
【不动产】登记时设立。（公示生效主义）
【动产】抵押合同生效时设立；未登记，就不得对抗善意第三人。（公示对抗主义）
顺位
清偿的
【不动产】均登记的，登记在先原则。
【动产】①有无登记并存：登记优于未登记。②均未登记：按比例清偿。
交换的
可以，但未经其他抵押权人同意的不得对他们产生不利影响。
买卖不破租赁规则
适用于“先租后押”事实。
不适用于“先押后租”。但约定除外。损失具体分析：租时已告知则自担；未告知则承担。
抵押物转移
原则
抵押期间转让，不需抵押权人同意。
抵押期间抵押人有所有权，转让行为属有权处分，合同有效。
转让价款，对债务人而言“多退少补”原则。
限制
虽不用抵押权人同意，但应及时通知。
抵押物转让，抵押权不受影响（价款受偿）
抵押权人能做证明转让行为可能损害抵押权的，可请求就价款提前清偿或提存。
处分抵押权
【转让】抵押权随债权一并转让原则
【放弃】抵押权人可以放弃，放弃债务人的担保时，其他担保人也在优先受偿范围内免除责任。
动产浮动抵押
【主体有】企业、个体工商户、农业生产经营者
【抵押物】现有或将有的生产设备、原材料、半成品、成品
【登记机关】抵押人地的市场监管部门
实现方式
①债务履行期届满
②抵押人被宣告破产或解散清算
③约定的情形实现
④其他（如经营状况恶劣、严重亏损，导致可能损害债权）
【效力】抵押合同生效时设立，未经登记不得对抗善意第三人；已登记也不得对抗正常经营中的买受人。
最高额抵押
【含义】对一定期间内将连续发生的债权提供担保，不履行时就可最高额限度内对该担保财产优先受偿。
【特征】①抵押合同在前，主债权合同确定在后。②是对约定期间连续的债权担保。③主债权的成立和数额具有不确定性。
效力
1.抵押权设立前，经抵押人同意可将其他债权转入担保范围内。
2.债权确定前，部分债权转让，最高额担保不发生转让，约定除外。
3.实现时，债权高出，只能以最高额为限受偿。低于时，以实际债权为限优先受偿。
【变更】可协商变更债权确定期间、债权范围、最高数额，不能对其他抵押权人产生不利影响。
视为债权确定
1.约定期间届满
2.法定期间届满（2年）
3.新的债权不可能再发生。
4.抵押权人知道抵押财产被查封扣押时。
5.抵押人、债务人被宣告破产或解除清算。
【注意】未约定保证期间视为保证人有任意解除权，解除后保证人就仅对之前已发生的债权担保。
质押
动产质押
区别于抵押：以转移标的物占有为成立要件，采取“公示生效主义”
交付
不可约定不交付，否则无效。
不能是占有改定方式交付
质权人将返还质物后不得以此质权对抗第三人
因不可归责于质权人事由丧失了占有，可请求不当占有人停止侵权等权利。
交付与约定质物不一致，以实际交付质物为准。
质权人权利
【孳息收取权】①注意是收取权非所有权。②收取权约定的除外。③收取后处理：a.抵充收取负担费b.抵主债权利息。c.抵主债权。
【处分权】质权人可以放弃（同抵押权人处分效果相同）
权利质权
质押合同+交付或登记
有价证券
【交付生效】①五类债权证券：汇票、本票、支票、债券、存款单。②两类物权证券：仓单、提单。
【登记生效】无权利凭证的，以出质登记为生效。
【背书生效】①票据出质，未经背书不得对抗第三人。②公司债券出质，未经背书不得对抗公司与第三人
基金份额、股权
要登记
知识产权中财产权
登记
应收账款
登记
转质
承诺转质
质权人经出出质人同意，有权处分
标的物毁损灭失，质权人不承担；转质权人有过错，应承担，因违反保管义务。
责任转质
未经出质人同意，无权处分
标的物毁损灭失，质权人应当承担；转质权人有过错，也需要承担。
用益物权
土地承包经营权
承包期限
耕地30年；草地30-50年；林地30-70年。
设立
合同生效时设立，进行登记发放证书确权。
流转
可互换、转让
可自主依法出租、入股、其他方式流转。
在剩余期限内
流转期限五年以上，自合同生效时设立，进行登记的话可对抗善意第三人。
居住权
【设立】书面形式订立居住权合同。应居住权登记，自登记时设立。
【性质】无偿，约定除外。
【限制】不得转让和继承；不得出租，但约定除外。
【消灭】届满或居住人死亡原由。应办理注销登记。
遗嘱形式设立的，参照适用。
地役权
【区别相邻关系】前者是享受性权利，意定（约定）原因，可无偿有偿，有期限，不一定毗邻。
债法(分类) 参合同法
法定分类
意定之债
1.单方允诺之债
表意人对不特定人作出，为自己设定某种义务，让相对人取得某种权利（债权：报酬请求权）
表意人不履行，相对人不能留置财产，只能向法院起诉（因为①物权优于债权②不足留置条件）
【新增】悬赏人公开对完成特定行为人支付报酬的，可请求强制支付
【与无因管理区别】①债分类不同②债权性质不同（前者是报酬，后者是必要费用）
2.合同之债
自然之债（不可请求返还）
本身存在债权，不得请求法院强制执行，自愿履行的，不得再请求不当得利返还的债。
1.已过诉讼时效之债
2.赌债，毒资，嫖资等违法之债
3.年利率24%—36%的民间借贷利息之债
请求返还超过36%，给予支持
4.彩礼
除外（以离婚为前提）①未办理结婚登记②已办理但未共同生活③婚前给付并且导致给付人生活困难的。
5.限定继承超出遗产范围外的债
法定之债
1.侵权之债
2.缔约过失之债
3.无因管理之债
要件
①无法定或约定义务
②主观上为避免他人利益损失而管理（除外a.误信而管理b.主观为自己而有利可图的 c.主观适当兼顾自己利益的）
③管理事务符合受益人真实意思
④但受益人真实意思违背公序良俗的除外。
法律效果
【管理人义务】①管理方式有利于受益人的②及时通知，不需紧急处理的，等待指示③结束后报告管理情况
【管理人权利】①必要费用请求权②负债清偿请求权（如医药费）③损害赔偿权（这受益人受损的不可请求）
诉讼时效起算点
必要费用、损害赔偿请求权的，自管理结束且管理人知道受益人之日起。
受益人的损害赔偿请求权，自知道管理人以及损害事实之日起。
4.不当得利之债
要件
1.法律上无正当理由，如【除外】①自然之债的自愿履行②履行道德义务的给付（赡养费等）③债务到期前的清偿
2.一方收益，另一方受损（即不是反射利益）
3.存在因果关系
法律效果
1.返还原物和孳息
2.用该钱获取的其他利益（投资），扣除劳务费用后，国家给予收缴
时效起算点
请求权自一方知道该事实以及对方之日起
受损人权利
1.善意人的返还债务：得利人不知法律上获取利益已不存在，此时不承担再返还该利益的义务。
2.恶意的返还：得利人知道已没有法律依据获取，受损人可以请求返还该利益并赔偿损失（期间的利息）
3.无偿第三人的返还：得利人已将获取利益无偿转让第三人，受损人可以请求第三人相应范围内返还
学理分类
主体多少
①单一之债
②多数人之债
连带之债
按份之债
标的物
①财物之债
特定之债（物不可替代性）
种类之债（物可替代性）
②劳务之债
不能强制请求履行，只能请求损害赔偿(为履行的负担费)。
③货币之债
不存在履行不能。
标的物可选否
①简单之债（只有一种）
②选择之债
1.债务人享有选择权，但法另定、约定、交易习惯除外。
2.选择人应在约定或履行期限内，未选择经催告后仍未选择，选择权转移给对方。
3.行使选择权要及时通知，到达时标的物确定，不得再变更，但经对方同意即可。
4.又发生不能履行时，选择人不得再选择该标的物，但是由对方造成的除外。
侵权
侵权基本原理
归责原则
过错
包括一般过错（谁主张谁举证）和过错推定（四要件举证责任倒置）
【四要件】①侵害行为②损害后果③因果关系④主观过错（判断一般过失和重大过失：看身份。）
【过错推定归责原则的四类侵权责任】 ①教育机构对无民事行为能力人的责任承担。 ②医疗机构因病历而纠纷的责任承担。 ③动物园的动物致人损害的责任承担。 ④物件致人损害责任中除不动产倒塌和高空抛物外的全部。
无过错
包括相对无过错和绝对无过错(判断就看是否存在免责事由）
【三要件】①侵害行为②损害后果③因果因此
关于“公平补偿”原则
它不属于一种归责分类，属于分担责任方式。
当满足两个前提时适用：双方无过错，同时又不属于无过错责任情形
免责事由
1.有过失
即过失相抵，减轻侵权人责任。
2.受害人故意
受害人故意造成，不承担。
3.自担风险
若其他参与人对损害的发生有故意或重大过失的除外。
4.自主行为
当情况紧急且不能及时获取国家机关保护，不立即采取措施将受到损害，可以在必要范围内采取扣留侵权人的财物等；如果措施不当应当承担赔偿。
5.紧急避险
采取措施得当，不承担，但要求补偿的，受益人应补偿；措施不当或超限度，对不该有的损失进行赔偿。
6.意外事件
客观造成损害结果；习惯人主观上无故意或过失；结果是不能预见的原因引起。
精神损害赔偿
【性质】惩罚性赔偿，存在严重的精神痛苦方主张。
【主体】自然人（不包括法人和非法人组织）
【依据】与侵权之诉一并提起，不可另诉
适用范围
①配偶权②亲子权
③故意或重大过失侵害具有人身意义的特定物造成严重精神损害的（如定情信物）
起诉
【起诉主体】受害人本人
【例外】本人死亡后受损或侵权而死的:①配偶父母子女②其他亲属
【对象】精神抚慰金的请求权。不得转让或继承。
例外：①书面承诺了给予金钱赔偿。②赔偿权利人已经起诉。
共同侵权
教唆、帮助侵权
【完人】连带责任
【无、限人】原则不成立，教唆帮助者单独承担。 例外是监护人未尽责则按份承担。
共同危险
数人侵权，无法确定实际侵害人。
对外连带，对内均等。
能指明具体侵权人时免责。
无意思联络的数人侵权
【原因力竞合】任何一人原因足以损害。连带责任。
【原因力结合】单独不足以损害，必须结合发挥作用损害。 按份（责任大小，无法确定，对内均等）
七类特殊主体责任
监护人
相对无过错原则
尽到监护责任，可适当减轻
先由无、限人的财产中赔偿，不足由监护人赔偿。（替代责任性质）
【委托监护时】若受托人有过错，也承担相应责任。
【父母已离异】一同生活方独立承担，不足由另一方承担。
【侵权未满18，诉讼满18】有经济能力独自承担，不足监护人承担。无经济能力同上适用。
教育机构责任
（无人）过错推定；（限人）一般过错
机构义务：教育、管理、保护。
在校期间（包括校车运输中、校外活动）
教师责任，不独立承担，对外由机构承担（替代责任）
因第三人，第三人承担，机构承担过错相应责任。
用工责任
单位用工
劳动关系。对外相对无过错原则，对内过错责任原则。
因职务行为的，对外单位承担，对内向故意或重大过失者追偿。
非因职务行为的，侵害人自己承担。
劳务派遣关系期间的，对外单位承担，对内向派遣单位过错范围追偿
个人用工
劳务关系（包括保姆、小时工）
对外相对无过错原则，对内过错责任原则。
对外：因劳务致他人受伤，用人承担，再向故意或重大过错人追偿。
对内：因劳务自己受伤，各自过错范围内承担。
因第三人侵权的，可请求用人或第三人承担，一方承担后可向另一方追偿。
帮工责任
内部
原则被帮工人承担
例外：被帮工人已明确拒绝帮工，不承担，但对帮工收益范围内对帮工人补偿。
外部
原则被帮工人承担。
例外：已明确拒绝帮工则不承担；帮工人故意或重大过失的，应连带责任。
第三人侵权，侵权人承担；不能确定第三人或其无清偿能力时，可由被帮工人适当补偿。
定作人
过错原则
承揽人工作中致他人或自己损害，定作人不承担
如果定作人对定做、指示、选任有过错，应承担
安保义务人责任
一般过错原则
指宾馆、商场、银行、娱乐场所等经营者管理者 或群众性活动的组织者（对该场所有事实上的控制力）
第三人侵害的，第三人承担；安保人有过错也承担相应责任。
【诉讼】单起诉安保人，应列第三人共同被告，不能确定第三人除外
【诉讼】单起诉第三人，没必要列安保人共同被告
网络服务提供者
一般过错原则
【主体】网络用户、提供服务者
【一般侵权】用网络侵权，应承担
【共同侵权】通知服务提供者后，未采取措施，则对扩大部分与用户侵权者连带责任
【共同侵权】服务提供者若（应）知道用户侵权而未采取措施的，连带责任