导图社区 2023法考商经知（郄鹏恩）-商法-公司法
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2023法考商经知（郄鹏恩）-商法-公司法
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- 郄鹏恩
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公司法
概述
公司的概念和特征
概念
独立人格的营利商事组织（营利社团组织）
特征
独立性：独立人格：财产独立，名义独立，责任独立
社团性：有成员
营利性
公司分类
按责任分
有限责任公司
人少，股本不拆分，股东可通过章程约定表决权，流动小，简化，自治强
表决权：有约从约，无约按认缴
股份有限公司
人多，股本等额拆分，一股一权，股东以认购股份享权利担义务，流动性强，监管严
表决权：一股一权
按信用基础分
人合公司
以股东个人信用为基础
无限责任公司（我国无）
我国类似的有：普通合伙企业
资合公司
以公司资本规模为基础
如：上市的股份有限公司
人合+资合
资合为主：非上市的股份公司。 人合为主：有限责任公司。
按公司股权转让方式
封闭式公司（股份不能再证券市场自由转让）
如：有限责任公司
开放式公司：上市公司属于真正开放，非上市的股份有限公司属于半开放
公司间关系
母子公司
子公司有独立法人资格
总分公司
分公司无独立法人资格，分公司先清偿，总公司再清偿，最后执行其他分公司
有独诉，有营业执照，授权范围内可独立缔约。
股东有限责任及法人人格否认
股东有限责任含义：股东仅以认缴的出资对公司承担责任
法人人格否认：
概念：股东滥用权力逃避债务，严重损害公司债权人利益，应承担连带责任
情况1：人格混同：无独立意思和财产
情况2：过度支配与控制：母公司滥用支配地位控制子公司
情况3：【慎用，不会考】资本显著不足，与经营风险明显不匹配
举证及诉讼
举证：谁主张谁举证（原告举证）
例外：一人公司中，债权人主张股东有财务混同的，由被告举证
诉讼
先告公司胜诉，再告股东连带责任
同时告公司和股东，公司+股东为共同被告
直接告股东的，法官应向债权人释明，追加公司为共同被告，拒绝追加的驳回
个案适用
其他无滥用权力的股东或善意第三人无责任
对滥用权力的股东，也仅在个案否认公司法人人格
公司财务会计制度
财务会计报告：应有财报，应外部会计所审计
收益分配
利润总额-补过往5年亏损-再缴企业税
=净利润-法定公积金（净利润的10%）-X(任意公积金)
=可分配利润，分配给股东
利润分配权（分红权）：分红决议做出后享有，与普通债权无异
分配比例
有约定，看约定，没约定，看实缴
有限公司，股份公司应该都是
分配期限
决议作出后，需在决议载明的时间完成利润分配
决议没载明时间的，以章程为准
决议、章程均未规定时间或者时间超过一年的，需在决议作出一年内完成分配
取时间短的：决议分配时间超过章程的，可请求法院撤销决议中关于时间的规定
诉权保护
主观题考点：同一分配方案请求的股东为共同原告，原告举证
例外：司法强制分红，被告举证？
非法分红配需退还
公积金
法定公积金
每年税后利润10%，达到注册资本50%以上的可不再提取
补亏尽全力，转增有留存（不得少于注册资本25%）
允许补亏、转增资本、扩大经营
任意公积金
自治，股东会（大）会自行决定金额或比例
允许补亏、转增注册资本、扩大经营，自治原则
资本公积金
溢价款
股票发行的溢价款
其他
国务院财政部门规定的其他收入，如：股东出资的自然增值，接受赠与的财产
禁止补亏，允许转增注册资本，允许扩大经营
公司的产生
成员
股东
概念：投资人，有权出席股东（大）会
资格
无任何积极条件要求
可以是自然人、法人、其他非法人组织、国家，也可以是无/限制民事行为能力人
资格取得
原始取得（法定）
认缴出资/股份，公司成立记载于股东名册后，成为股东
经商事登记可对抗第三人
善意取得：无权处分，有效合同，善意不知情，支付合理对价，登记交付
未及时登记，被第三人善意取得，公司控制人要承担相应责任
继受取得（意定）
有权处分股份，有效合同生效时取得，登记可对抗善意第三人
子主题
资格证明
综合判断
外部法定证据：商事登记
未经商事登记不能对抗第三人
内部法定证据：股东名册
股东名册发生变更，受让人取得股东资格
事实证据：实际出资或继受取得股权
有事实证据，名册没有的不能否认股东资格
出资证明书：出资不是唯一证明，还有继受、受让等方式
名义股东和实际股东（仅限有限责任公司，因其人合属性）
名义股东（显名股东）形式上有权力和义务
实际股东（隐名股东）形式上无权力和义务
代持股份协议
内部关系
效力：如无法律规定的无效情形，应当认定有效
权益：归实际股东
隐名转显名
股东明示同意程序
内部不知道的，先股东半数以上同意，再办理内部变更和外部登记
股东默示同意程序
内部已经知道的，对其行使股东权利未提出异议的，直接办理内部变更和外部登记
外部关系
名义股东转让、质押等处分的
虽然是形式上也是有权处分，但权利有瑕疵，所以参照善意取得其他要件
出资瑕疵
名义股东对外负责，对内向实际股东追偿
冒名股东
冒用他人名义出资并登记的，冒名登记行为人应承担责任，被冒名人不是股东，免责
股东权利和义务
权利：财产权（新、剩、利），参与重大决策，选择管理者
义务：出资，开会决议，不干涉正常经营，特定情形表决权禁行
有限公司股东完全不履行出资/抽逃全部出资的
催告后仍不履行的可通过股东会决议除名，不履行出资义务股东需回避
股东滥用权力
给公司或者其他股东造成损失，承担赔偿责任
控股股东
第一大股东
控股股东特别义务：不得滥用权利，不得利用关联关系损害公司利益，需赔偿
实际控制人
虽不是股东，但通过投资关系、协议安排能实际控制公司
发起人
概念：设立公司的原始股东
责任：设立过程中发起人之间属于合伙关系
应签订发起人协议，明确在公司设立过程中的权力和义务
公司设立成功
合同：代理人个人名义：对外公司/代理人则一承担
合同：公司名义：公司承担，发起人有过错公司免责
侵权：公司承担，有过错的内部追责
公司设立失败
对外连带，对内可追责
要求
有限责任公司：50人以下 出资成立
股份有限公司：2~200人，半数以上在中国境内有居所，认购法定比例股份且验资
资本
注册资本
注册资本无底线
有限责任公司和发起设立的股份有限公司，不设置法定最低注册资本的限制
法律另有规定的除外
注册资本需要在公司章程、营业执照、商事登记中载入或登记
以商事登记为生效条件
注册资本认缴制
成立时
不必实际缴纳全部出资，可以先成立公司分期缴纳
有限公司
只能发起设立，全是认缴制
股份公司
发起设立的，认缴制，认缴缴足前不得对外募集
募集设立的，实缴制，注册资金为商事登记时实缴资金
出资期限届满前
是否有表决权、如何行使，由公司章程规定
章程无规定的不影响表决权
例外情形
非法定资本-加速到期：破产/清算，被执行，假借出资期限约定或变更逃避债务的
例外：正当理由周转困难的可宽限
法定资本：证券、银行、保险等金融机构及募集设立的股份有限公司，实缴出资
取消注册资本货币中货币出资比例的限制
发起设立流程简化，取消法定验资程序
公司章程或有自然约定验资也是合法的
有限责任公司股东的出资
出资形式
合法出资形式
货币
非货币
可作为出资的
可以用货币估价并可以合法转让的，如：知识产权、土地使用权、债权、房产所有权
不可作为出资的
劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权、设定担保的财产、房产使用权
合法出资要求
货币：应当将货币足额存入公司银行账户
货币来源无限制，如来源违法应变卖股权退赃
实物
应依法如实评估
评估出资后，因市场变化或其他客观因素导致贬值，算公司资产贬值
房屋、土地使用权、知识产权等需登记的
已交付，未登记，登记后，自交付起算
未交付，已登记，交付后，自交付起算
无权处分的，参照善意取得
受让人善意不知情，支付合理对价，不动产登记/动产交付的，获得产权=善意取得
知识产权
著作、专利、商标、发现、发明权以及其他科技成果
土地使用权
可以用于出资的
出让形式/农村集体经营性建设用地, 且无担保负担的
可以先用于出资，但需在合理时间需办理合法出让手续，解除担保负担才合法有效的
划拨土地/有担保负担的用地
股权
需合法持有可转让，无权利负担和瑕疵， 已履行股权转让的法定手续 ，已估值
有瑕疵，合理期限补正，逾期应认定未全面履行出资
债权
如：债转股
有限责任公司股东出资瑕疵
发起人出资瑕疵
出资不足
外部：对公司补缴，对债权人赔偿
补充性：对外债务先由公司赔偿，再由欠缴股东补充赔偿
内部：发起人连带，向欠缴发起人追偿
违约责任：欠缴股东对其他足额出资的股东承担违约责任
公司或其他股东均有权要求出资瑕疵股东履行出资义务
出资不实
外部：对公司补缴，对债权人赔偿
补充性：对外债务先由公司赔偿，再由欠缴股东补充赔偿
内部：发起人连带，向欠缴发起人追偿
公司或其他股东均有权要求出资瑕疵股东履行出资义务
评估机构责任
因评估结果验资不实，除了可证明的，需赔偿
不能追究出资不实股东违约责任
举例：一段时间后，才发现设备实际价值明显低于认缴资金
不能追究出资不实股东违约责任
认股人增资瑕疵
未履行或未全面履行增资
外部：对公司补缴，对债权人赔偿
补充性：对外债务先由公司赔偿，再由欠缴股东补充赔偿
内部：发起人连带，向欠缴发起人追偿
尽职责任：董事、高管承担相应责任后，可以向增资瑕疵认股人追偿
抽逃出资
假债权、假报表、关联交易、其他未交法定程序抽资行为
股东抽逃出资的责任：对公司退还本息，对债权人补充赔偿本息
帮凶连带
第三人垫资
合法垫资不认定为抽逃
用抽逃资金还垫资的，垫资人有过错的，与抽逃股东一起承担连带责任。
有限责任公司股东出资瑕疵的股权转让
转让人、受让人在公司章程约定的出资期限内，无需承担出资责任
转让有权处分，有效行为
受让人知道或者应当知道出资瑕疵的，连带承担后向转让人追偿
有限责任公司股东出资瑕疵的权利限制 P8 18分的案例多听几遍，要会讲
权利限制
可以对新股优先认购，剩余财产分配、利润分配请求权做合理限制
不能限制知情权，参加无需回避的股东会、表决权等身份类权利
解除股东资格
完全未履行或全部抽逃，催告后合理期限内未缴纳或返还的
解除股东资格后公司应及时办理减资或由其他人缴纳相应出资
完成上诉流程并变更登记前，公司债权人有权依据商事登记追究出资瑕疵的法律责任
权利限制和解除股东资格的股东会，当事股东应回避
设立程序
发起设立
适用：有限责任公司、股份有限公司
条件：发起人认购公司全部股份，不得向发起人之外的任何人募集
募集设立
适用：仅限股份有限公司，
条件：2~200人，半数以上在中国境内有居所
发起人认购股份不得少于35%，且需实缴验资
步骤：
通过验资机构验资并出具证明
公告招股说明书，认股书，附带公司章程草案
发起人同证券公司签订承销协议
发起人同银行签订代收股款协议
发起人应自股款缴足之日起30日召开公司创立大会
董事会在创立大会结束后30日内，申请设立登记
创立大会表决事项：书P26 中间表格，2016年卷三70题考过，需出席过半通过
对过去总结
审议发起人关于公司筹办情况报告、设立费用、抵做股款的财产作价
验资证明出具即可，不需审议
对将来准备
通过公司章程、选取董事会、监事会
也可决议不设立公司
该考点不重要，有一点历史考试价值
一般用与股份有限公司创立，曾在80年代国企改制曾发挥作用（如：万科）
公司章程
公司章程的订立及生效
共同订立
发起设立中适用
部分订立
募集设立中适用
全体通过生效，未登记不能对抗外部第三人
公司章程的效力
设立公司必须依法制定章程
对公司自身约束
对股东约束
对董事、监事、高管规定职权范围
公司章程变更
2/3以上股权通过可修改，未登记不能对抗外部第三人
公司的运行
公司的组织架构，书P29
权利机构：股东（大）会，P30
合并、分立、增资、减资、解散、清算？改变公司性质、改变公司章程
股东会
全体股东2/3以上表决权通过
例外：不开会，全体股东在决议上签字
股东大会
出席股东2/3以上表决权通过
临时股东（大）会
10%以上表决权股东提议（其他在书上）
执行机构：董事会书，P33
董事会表决一人一票是《公司法》48条强制规定
无因解职：股东（大）会无因解职董事，一经做出，立即生效。
超期服役：***满未选出新董事会，或者临界最低人数限制（3~13），（5~15）
实施主体：经理高管，P34
子主题
监事机构：监视会，P35
有限公司
可以只设置一名执行监事
如设监事会，职工代表须占比>1/3，人数大于3（国有独资人数>5）
股份公司
必设监事会
人数不少于3人，职工代表须占比>1/3
董、高不得兼任监事
董事、监事、高管
失去任职资格
无/限制民事行为能力
黑历史
因经济类犯罪或附加剥夺政治权利的犯罪，执行期满未逾5年的
担任破产清算公司的董事、厂长、经理负有个人责任的破产清算完结之日起3年内
担任因违法被吊销执照关闭的公司的法定代表人负有个人责任的，3年内
大额负债，到期未清偿的
失格处理
不能当选，选聘无效
解除职务
及时处理债务除外
共同义务
略 P35
特定义务
绝对将禁止：挪用资金、公款私存，截留佣金，披露秘密
相对禁止：违规借贷，自我交易，竞业行为（有授权的可以做）
义务违反后果（不失格）
违反上诉规定所得收入应归还公司
造成损失应当赔偿，公司怠于追究的，可激活股东代位诉讼
违反义务，不直接失去担任其他公司董、高的资格
股东的权利保护，书P36
知情权
有限责任公司
查阅账簿：有，复制账簿：无
查阅资料：有，复制资料：有
股份有限公司
查阅账簿：无，复制账簿：无
查阅资料：有，复制账簿：无
知情权保护
禁止被非法剥夺
需书面申请，法定固有权，不得以章程、股东协议、出资瑕疵为由剥夺
公司可拒绝：有合理依据认为查阅账簿有不正当目的的，可15日内书面拒绝
诉讼保护
适用范围：有限公司或者股份公司股东的知情权受非法侵害的
当事人
原告：股东/原股东（有初步证据证明持股期间权益受损的）
被告：公司/失职的董事高管(未依法履职，导致未做帐或保存账簿)
原告胜诉判决及执行
判决需详尽，第三人辅助需保密在原告股东在场下进行
泄密侵权损害赔偿
股东泄密股东赔，第三人泄密第三人赔
决议效力瑕疵诉讼 ，书P38
决议不成立
没开会/没表决/人不够/票不够/其他
原告：股东、董事、监事
例外：不开会，全体股东直接在决议书签字
章程约定100%时，不够100%也是不成立
决议无效
内容违法
原告：股东、董事、监事
决议可撤销
内容违反章程
召集、表决程序违章
原告：股东，除斥期间：决定做出之日起60日内请求法院撤销
司法强制解散请求权
行使条件
经营管理发生严重困难
连续2年不开会，连续2年无决议，董事冲突无执行
与财务盈亏无关
继续会使股东利益受到重大损失
其他途径无法解决
当事人
原告：10%以上股东
调解制度
换人，减资，分立
经调解由公司收购原告股份或分立的，应在生效6个月内将股份转让或者注销
适用限制及后果
不能与清算申请并用
因清算属于后续步骤，法院不予受理
在股东担保且不影响公司正常经营时，可申请财产保全
一事不再理，判决驳回解散请求的，再以相同理由起诉不予受理。
异议股东股权回购请求权 ,书P40
条件：公司连续5年盈利不分红，股东最后一次不分红决议投反对票，公司合并/分立/转让主要资产的，其他（略）
股东代位诉讼
概念：公司权益受损，公司怠于起诉，股东以自己名义起诉，所获赔偿归于公司
或情况紧急公司利益即将受损
关联交易
损害公司利益，可请求赔偿
不能仅以程序合规免责
合同效力瑕疵的，可起诉撤销或确认无效
先诉救济
书面请求、交叉管理（回避当事人）
董、高有问题的，向监请求
监有问题的，向董、高请求
确认是否怠于行权，证明公司不存在直接起诉可能性
诉讼阶段
当事人
原告
有限责任公司：任意股东
股份有限公司：1%以上股权+180天
一审辩论终结前，其他相同诉讼请求的应列为共同原告
被告：侵权人（可能是董监高，也可能是外部）
第三人：公司
调解
调解协议经过股东（大）会/董事会决议通过后，法院才能确认具体调解书
决议机关：调解决议机关依公司章程
反诉
反诉原告股东，应受理。
反诉公司，不应受理
胜诉
被告赔公司
原告可向公司主张因诉讼所支付的合理费用
公司担保和投资
投资
依照章程
担保
对外
依章程由决议机关（股东会/董事会）决议
对内
股东会决议，董事会无权
关联股东回避，出席股东所持表决权过半通过
例外：证券公司不可对股东和股东关联人提供融资或担保
法定代表人越权担保
善意，担保合同有效，公司承担担保责任
非善意，担保合同无效，公司不承担担保责任，承担缔约过失责任
善意认定
债权人对公司相应的机关决议进行合理审查
形式审查表面合理即可，标准不宜太过严苛
公司怠于行权的，可代位诉讼
无需机关决议的情况
金融机构开立保函或担保公司提供担保
公司为全资子公司担保
担保合同已经由2/3以上表决权股东签字的
一人公司为股东提供担保
担保有效，连带责任
一人公司
特点
一个自然人只能设立一家一人公司，且不能再投资一人子公司
法人不受创办一人公司数量的限制
只能是有限公司，财务混同，责任连带
上市公司
增资、减资、合并、分立、解散、改章程、改性质+ 重大交易（>30%资本）、担保
出席股东大会2/3以上同意
特别
董事会秘书（属于高管）
由董事会聘任解聘
回避
可能有利益输送的董事需回避
回避后董事不足3人，应提交股东大会审议
引入独立董事，人数占1/3以上，必需有会计专业
自身和近亲不可在该上市公司出任董监高，任职不可超过6年
独立董事兼职不得超过5家
公司的清算
终结公司的债权债务，编制债权债务清单
顺序：工资-税务-债权人-股东
清算中的债权申报
只做登记，在清算过程中不得清偿，定清算方案后报股东会./法院确认
自主清算
清算方案需报股东（大）会确认，方可执行
破产清算
清算方案需报法院确认，方可执行
自主清算拖延的，由法院组织清算组
未了事务
清算过程中不得从事与清算无关的经营活动
清算小组成立前法人出庭，成立后清算小组出庭
主观题考点
有因有果有连带
怠于履行清算义务，账册保管不当灭失的，可追究责任股东的连带责任
例外：不可抗力，积极履行义务的股东可免
清算时出资加速到期，出资责任不受诉讼时效抗辩干扰
个人独资变有限
是彻底性质变更，必须清算，否则不利于保护债权人利益
公司的解散
公司的解散
一般原因
公司章程规定营业其届满或其他解散事由
因合并分立需解散无需清算直接注销
股东会/股东大会决议解散
需股东（大）会2/3以上同意
强行解散
主管机关决定国有独资公司解散，责令关闭其他公司
股东请求司法强制解散
10%以上可申请
公司的变更
营业执照发生变更的，应登记换发
签发日期为公司成立日期
载明：名称、住所、注册资本、实收资本、经营范围、法定代表人姓名
公司类型变更
有限变股份
折合的实收股本总额不得高于公司净资产
思考：应该不需要清算
需经股东（大）会代表2/3以上同意
规定期限向登记机关申请变更登记
公司章程变更
需经股东（大）会代表2/3以上同意
规定期限向登记机关申请变更登记
公司的合并分立P45
合并
类型
新设合并：A+B=C
吸收合并：A+B=A
债务承担：谁留下谁承担
债权人无权拒绝合并
未到期的债权人可以主张提前救济（如担保）
原因：如果合并持有本公司股份的公司需要减资
分立
债务承担：有约按约、无约连带
类型
新设分立：A=B+C
派生分立：A=A+B
程序
有限责任公司
股东会全体股东2/3以上（表决权）通过
股份有限公司
股东大会出席权股东2/3以上（表决权）
签订协议，编制财产/负债清单，10日通知债权人，30日内报纸公告
股东救济
对合并、分立、转让主要财产投反对票的，有权要求公司以合理价格回购
债权人救济
合并/减资时，债权人接到通知30日内，可主张清偿或担保
例外：分立不影响偿债能力，不可主张救济
有限公司股权转让
内部
自由转，不通知，不优先
外部
需通知其他股东，其他股东有同样条件优先购买权
通知30日未答复，视为同意
需先征得股东同意，不可直接转
不同意转让需行使同等条件优先购买权，不行使的视为同意转让
公司章程另有约定的除外
如：章程规定不准对外转让
其他股东优先购买权
期限：有章按章，无章按约，约定不得小于30天
多个内部股东主张同等优先购买的，先协商，再按比例
后悔转让：其他股东优先购买权不再被支持
例外：公司章程规定或全体股东一致同意不许反悔的
例外：多次反悔的
损害救济
转让合同有效，不能继续履行的，追究违约责任
股权被强制执行
债权人申请法院对股东的股权强制执行，应由法院通知公司及股东，但无需同意
有优先购买权，自通知之日起20日内不行使视为放弃
强制执行高于章程
股权的继承
继承高于优先购买权
章程对继承另有约定的例外
股权让与担保
概念
形式上把股权转让给债权人，如不履行到期债务，可变卖优先受偿
效力
让与担保合同有效
让与合同流押条款无效
不是真正转让，债权人无股东权利
无过错的不承担抽逃，出资瑕疵责任
虽然是形式上也是有权处分，但权利有瑕疵，所以参照善意取得其他要件
对赌协议
与股东/董监高对赌
协议有效，可履行
与公司对赌
协议有效，不违反法定条件才可履行
股份公司的股权转让
原则：自由，无优先购买权制度，但要做必要限制
限制
特定主体转让限制
发起人限制：成立起1年不得转让
董监高限制：不是客观题考点
公司章程可比法定限制更严格，不能更松
对转让场所限制
股份公司股份回购《公司法》124条
允许回购的法定情形
减资
股东大会出席股东2/3以上表决权通过
10日内注销
合并（与持有本公司股份的其他公司）
股东大会出席股东2/3以上表决权通过
6个月内转让或者注销
对合并分立等重大决议异议要求回购
不需表决
6个月内转让或者注销
员工持股计划/股权激励，放弃的持股的
上市公司为维护股价自持
发行可转股的债券，债权人转股的
依章程/股东大会授权，经2/3董事决议
这三种情况公司合计持股不得超过10%，应当3年内转让或注销
考点5 公司的增资和减资
公司的增资
增资程序
1、股东(大)会2/3以上表决权 2、新股发行及认购3、修改公司章程和文件 4、变更更登记（增资发生效力），换发营业执照。
采取认缴资本制
股份公司和有限公司均不要求实缴，由认股人与公司约定期限
有限公司优先认购
优先认购（等比）
原股东按实缴持股比例（有约定按约定比例）
部分股东放弃优先认购，释放出份额，其他股东无权继续主张优先认购
依约增资（不等比）
不等比增资的方案需全体股东一致同意
股份公司依约认购
无优先认购权，可在股东大会时考虑是否给原股东优先权
公司的减资
股东(大)会2/3
编制资产负债表及财产清单
对内修改章程股东名册，对外变更登记，登记后减资生效
减资决议作出起10日内通知债权人，30日内在报纸公告
债权人收到通知，未接到通知自公告起45日内，有权要求债务加速到期和担保
等比减资（等比）
定向减资（不等比）
需全体股东一致同意