导图社区 六、辩护与代理
2020年司考刑诉超全笔记,附真题陷阱点拨
编辑于2020-02-23 05:53:10辩护与代理
概念
有效辩护原则
辩护人的概念和人数
委托或指定
可委托1-2名辩护人
1名辩护人不得为2名以上的同案被告人, 或未同案但犯罪事实存在关联的被告人辩护
辩护人的范围
积极范围
律师
人民团体或犯嫌/被告单位推荐的人
犯嫌/被告的监护人、亲友
消极范围
绝对禁止
刑罚执行中、自由受限、能力有限
相对禁止
如果是被告人近亲属或监护人,可担任其辩护人
公检法、国安、监狱现职人员
人民陪审员
与本案结果有利害关系的人
外国人或无国籍人
被开除公职或被吊销律师、公证员执照的人
现陪利外吊执照
法官检察官离任后当辩护人限制:两年终身、家族店
《刑诉法解释》第三十六条 审判人员和人民法院其他工作人员从人民法院离任后二年内,不得以律师身份担任辩护人。 审判人员和人民法院其他工作人员从人民法院离任后,不得担任原任职法院所审理案件的辩护人,但作为被告人的监护人、近亲属进行辩护的除外。 审判人员和人民法院其他工作人员的配偶、子女或者父母不得担任其任职法院所审理案件的辩护人,但作为被告人的监护人、近亲属进行辩护的除外。
辩护人的地位和职责
地位:独立
考点提示:依据事实和法律进行辩护,不受委托人 意志约束,不是被告的代言人
职责
只承担辩护职责
只危害犯嫌/被告的合法权益
辩护人的诉讼权利
《刑诉法》第三十九条 辩护律师可以同在押的犯罪嫌疑人、被告人会见和通信。其他辩护人经人民法院、人民检察院许可,也可以同在押的犯罪嫌疑人、被告人会见和通信。 辩护律师持律师执业证书、律师事务所证明和委托书或者法律援助公函要求会见在押的犯罪嫌疑人、被告人的,看守所应当及时安排会见,至迟不得超过四十八小时。 危害国家安全犯罪、恐怖活动犯罪案件,在侦查期间辩护律师会见在押的犯罪嫌疑人,应当经侦查机关许可。上述案件,侦查机关应当事先通知看守所。 辩护律师会见在押的犯罪嫌疑人、被告人,可以了解案件有关情况,提供法律咨询等;自案件移送审查起诉之日起,可以向犯罪嫌疑人、被告人核实有关证据。辩护律师会见犯罪嫌疑人、被告人时不被监听。 辩护律师同被监视居住的犯罪嫌疑人、被告人会见、通信,适用第一款、第三款、第四款的规定。
阅卷权
非律师
要法、检许可
律师
阅卷时间:审查起诉之日起
考点提示:侦查阶段律师也不能阅卷
阅卷范围:案卷材料
考点提示:包括诉讼文书和证据材料
会见通信权
非律师:要法、检许可
律师
无需许可
证件要求(3证):有律师执业证;律所证明;委托书或法援公函 即有权会见在押的犯嫌/被告
安排时间:看守所应当及时安排,至迟不超过48小时
特殊限制:危、恐要侦查机关许可
律师会见凭三证、危恐除外要许可
会见内容
会见在押/监事居住的,可了解案情、提供咨询
案件移送审查起诉的,可向犯嫌/被告核实证据
侦查阶段不能核证
不被监听
不得监听,不得派员在场
会见人员
2名律师当辩护人的可共同/单独会见,辩护律师可带1名助理
通信权利
看守所可以检查,但不能截、删、复,但内容涉及 危、公、人身安全以及串供、毁证的除外
调查取证权、申请取证
《刑诉法》第四十一条 辩护人申请调查取证权 辩护人认为在侦查、审查起诉期间公安机关、人民检察院收集的证明犯罪嫌疑人、被告人无罪或者罪轻的证据材料未提交的,有权申请人民检察院、人民法院调取。
非律师:没有亲自调查取证权
律师
辩方证人
经证人或其他单位和个人同意
控方证人
检察院或法院同意,并且经被害人或其近亲属 、被害人提供的证人同意(3方同意)
申请代为取证
向法/检申请
考点提示:应当由法、检收集、调取证据, 不得向律师签发准许调查决定书
其他权利
法律帮助、代为申诉控告
侦查期间,辩护律师可为犯嫌提供:1.法律帮助;2.代为 申诉、控告;3.申请变更强措;4.了解罪名和案件情况;(5.会见; 6.通信)
申请变更、解除强制措施
犯嫌/被告及其法、近或辩护人有权申请
知情权
公安侦查终结,应当同时将案件移送情况告诉犯嫌及律师
法院决定开庭后,应将起诉书副本至迟在开庭前10日以前送达被告及辩护人
法院应在开庭前3日以前通知辩护人开庭时间、地点
非独立上诉权
经被告人同意,提出上诉
申请回避权
(复习一下)申请回避主体:当、法、诉、辩
申请控告权
认为公检法阻碍其行使诉讼权利的,有权向同级或上一级检察院申诉或控告
意见权
无条件听取的
批捕未成年
审查起诉中
二审不开庭
附条件听取的
需辩护人提出要求,才应当听取
人身保障权
辩护人涉嫌犯罪的
承办案件的侦查机关不能办理
辩护人是律师的
应当通知其在律所或所属律协
拒绝辩护权
委托事项违法
利用律师提供的服务犯罪
隐瞒实情
委托人这样的话,律师可以拒绝辩护
辩护人的诉讼义务
证据开示义务
犯嫌不在场
未达刑事责任年龄
不负责的精神病人
不在场、不够大、不正常、
保密义务
在执业过程中知悉委托人或其他人,准备或正在实施危害国安、公安以及 严重危害他人人安的犯罪的,应当及时告知司法机关
过去通通要保密,未来国公人身要揭发
辩护的种类
自行辩护
任何阶段都可以
委托辩护
委托时间
公诉案件
第一次讯问和采取强制措施之日起
侦查阶段职能委托律师作为辩护人
委托主体
犯嫌、被告、法代、近亲属
告知义务
1. 侦查机关:第一次讯问或采取强制措施之日起
2. 检察院:自收到移送审查起诉材料之日起3日内,应当告知
3. 法院:自受理案件之日起3日内
法律援助辩护
特点
1. 前提:没有辩护人
2. 阶段:侦、检、审全过程
3. 主体:只能是法援律师
4. 机关:公检法都有权通知法援律师
情形
因经济条件困难或其他原因没有委托辩护人的,本人和近亲属可申请
强制辩护情况
盲聋哑、半疯傻、死无缺、未长大
未长大是指:诉讼时未满18岁
可以裁量法律援助
辩护的内容和分类 (论述题考点)
辩护内容
辩护的分类
无罪辩护
罪名辩护
罪数辩护
量刑辩护
程序辩护
被告人拒绝辩护
“强制”类型
如果是指派的:要理由+1次机会+必须有辩护人
有理1次有人辩
如果是非指派的(自己委托的):不要理由+1次机会+必须有辩护人
其他类型
不管是否指派:不要理由+2次机会+最终只能自辩
无理2次自己辩
刑事代理制度
谁来委托
公诉/附民/自诉案:被害人/当事人/自诉人+法代
公诉案件被害人近亲属也可以委托
没收违法所得
犯嫌、被告的近亲属、其他利害关系人
强疗
被申请人或被告
委托谁
和辩护人一样
委托时间
公诉:移送审查起诉之日起
注意:辩护人委托时间是:第一次讯问或采取强制措施之日起