2025《刑诉左宁》（5）回避

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回避

• 回避适用人员
  • 公检法
  • 例外
    • 1. 司法警察的回避问题:根据现行司法解释，检察院的司法警察适用进制度。而 法院的司法警察（不接触案件）无需适用回避制度。
    • 2.有专门知识的人（不是鉴定人）的回避问题:在刑事诉讼中，只有由公诉人（检察院）聘请的有专门知识的人适 用回避。
    • 3.证人不适用回避。（不可替代事实）
    • 4.辩护人、诉讼代理人不适用回避。
    • 5.我国没有整体回避制度，即只能申请某一侦查人员、检察人员或者审判人员回避， 但不能申请某一公安机关、检察院、法院整体回避。
• 回避理由
  • 我国只有有因回避，没有无因回避
  • 身份不当
    • 1.是本案的当事人或者是当事人的近亲属的 2.本人或者他的近亲属和本案有利害关系的； 3.担任过本案的证人、鉴定人、辩护人、诉讼代理人、翻译人员的: 4.与本案的辩护人、诉讼代理人有近亲属关系的； 5.与本案当事人有其他利害关系，可能影响公正处理案件的。
    • 对这里的近亲属需要作广义理解，即不仅包含夫妻、父母、子女和同胞兄弟姐妹，还可以包含与当事人有三代以内旁系血亲以及姻亲关系的其他亲属
      • 上下左右近亲属，只有回避（的亲属）扩大化。
    • 影迷、爱好者、忠实读者、粉丝等关系，不属于回避的利害关系
  • 违法违规
    • 1、违反规定会见本案当事人、辩护人、诉讼代理人的； 2.为本案当事人推荐、介绍辩护人、诉讼代理人，或者为律师、其他人员介绍办理本案的； 3.索取、接受本案当事人及其委托的人的财物或者其他利益的； 违法违规 4.接受本案当事人及其委托的人的宴请，或者参加由其支付费用的活动的 5.向本案当事人及其委托的人借用款物的； 6.有其他不正当行为，可能影响公正审判的。
    • 当事人及法定代理人以此为由申请回避需要举证
  • 跨越阶段(程序一次)
    • 1.曾参前，不参后。侦查、起诉、审判三阶段，应当相互制约。若由同一人经办两个以上诉讼阶段，无法形成有效制约。
      • 侦查了就不能起诉/起诉了就不能审判
    • 2.若发回，人要换。二审法院若因事实不清或者程序违法将案件发回重审，意味着二审法院认为一审法院确有错误，不再信任原合议庭成员，一审法院合议庭成员需要更换。
      • 注意两点:
        • (1)是更换合议庭成员(审判员、人民陪审员)，书记员无需更换。
        • （2)被换下的合议庭成员不得以任何形式再参与本案的办理。
    • 3.再上诉，人不变。二审法院发回重审后，一审法院作出判决，被告人再次上诉或者检察院抗诉，案件会再次进入二审法院。因二审法院合议庭成员没有参与过一审法院的审理，也没有出现裁判错误，二审法院合议庭成员无需更换
• 回避种类
  • 自行回避
    • 主动自觉退出
      • 审判人员、检察人员、侦查人员主动提出要求退出诉讼活动。
  • 申请回避
    • 要求回避、申请复议的主体有4个:当事人、法定代理人、 辩护人、诉讼代理人
      • 申请回避的主体只包括“当事人、法定代理人、辩护人诉讼代理人”，不包括近 级法院亲属。
    • 主体
      • 当事人
      • 代理人
        • 事务代理:辩护人、诉讼代理人
        • 血缘代理:法定代理人(监护人)
  • 指令回避
    • 公、检、法负责人命令退出
    • 是应当回避的审判人员、检察人员、侦查人员自己没有主动提出回避，当事人及其法定代理人也没有申请其回避，法院、检察院或公安机关负责人可以依职权命令其退出诉讼活动。
• 回避程序
  • 期间
    • 在刑事诉讼中各个阶段，如侦查、起诉或审判阶段(一审、二审、死刑复核、审判监 督程序都适用)，有关组织或个人都可以启动回避程序，使相关人员退出刑事诉讼活动。
  • 申请与决定
    • • P72
    • 申请公诉人回避
      • 法庭审查理由
        • 法定理由:休庭，通知检
        • 非法理由:驳回，不复议
  • 对驳回回避申请的复议
    • 救济方式:法院驳回回避中请用决定，对决定不服，可以申请复议，但不能上诉。
    • 复议次数:复议只有一次机会。
    • 复议机关:复议需要向作出决定的法院提出。
    • 复议主体:能够申请复议一次的主体是被驳回回避中请的人，即当事人、法定代理人、辩护人、诉讼代理人。被决定回避的人，即侦查人员、检察人员、审判人员没有权利进行复议。
    • 复议理由:如果申请回避的理由不是法定回避理由(身份不当，违法违规，跨越阶段)被法庭驳回回避中请的，不得中请复议。
• 回避48