2020CPA战略第五章：公司治理

2020CPA战略第五章：公司治理知识总结，根据吕鹏老师讲义整理。公司治理从广义理解，是研究企业权力安排的一门科学。从狭义理解，是居于企业所有权层次，研究如何授权给职业经理人并针对职业经理人履行职务行为行使监管职能的科学。

第五章 公司治理

• 公司治理概述
  • 企业的起源与演进
    • 一、业主制企业
      • （一）业主制企业不具有法人资格，对企业的负债承担无限责任，即当企业资不抵债的时候，业主需要拿出个人财产偿还企业债务。
      • （二）业主制企业的优点
        • 1.企业内部组织形式简单、经营管理的制约因素少，经营管理灵活，法律登记手续简单，容易创立和解散。
        • 2.企业的资产所有权、控制权、经营权、收益权均归业主所有，业主享有完全自主权，便于发挥其个人能动性、生产力及创造力。
        • 3.业主自负盈亏，对企业负债承担无限责任，个人资产与企业资产不存在绝对的界限，当企业出现资不抵债时，业主要用其全部资产来抵偿。因此业主会更加关注于预算和成本控制以降低经营风险。
      • （三）业主制企业的缺点
        • 1.所有者只有一人，企业资产规模小，资金筹集困难，企业容易因资金受限而难以扩大生产和规模。
        • 2.企业所有权、收益权、控制权、经营权高度统一归业主所有，使企业存续受制于业主的经营意愿、生命期、继承者能力等因素
        • 3.企业经营者也只是所有者一人，当企业发展到一定规模后，限制在个人内的人力资本就很可能会影响到组织决策的质量。
        • 4.因业主承担无限责任所带来的风险较大，企业为规避风险而缺乏动力进行创新，不利于新产业发展。
      • 正是因为上述缺点，业主制企业逐渐被合伙制企业所取代。
    • 二、合伙制企业
      • （一）合伙制企业是由两个或多个出资人联合组成的企业。在基本特征上，它与业主制企业并无本质的区别。
        • 1.合伙制企业也不具有法人地位，合伙人才是民事主体，企业归出资人共同所有、共同管理，并分享企业剩余或承担亏损，对企业债务承担无限责任。
        • 2.合伙制企业运行在共同出资、共同经营、共享利润、共担风险的契约关系之下。合伙人原则上拥有平等参与企业决策的权力，以及平等承担企业责任的义务。
      • （二）优点：
        • 1.扩大了资金来源，有助于企业扩大规模、生产发展，部分缓解了业主制资金不足的问题。
        • 2.合伙企业虽然拥有多个产权主体，但其产权结构完整统一，更有利于整合发挥合伙人的资源优势，促进技术、土地、资金等资源共享，部分缓解了业主制人力资本不足的问题。
        • 3.合伙人共同经营企业、共担风险，在企业经营管理上可以实现优势互补、集思广益，一定程度上分散了经营压力。
      • （三）缺点：
        • 1.合伙人对企业债务承担无限责任， 风险较大。
        • 2.合伙人间缺乏有效制约机制，监督履责困难，可能产生“搭便车”行为，单个合伙人没有全部承担他的行动引起的成本或收益，在无限责任下这种外部性导致了很大的连带风险。
        • 3.在经营管理决策中合伙人之间产生的分歧带来很多的组织协调成本，降低了决策效率。
        • 4.合伙人的退伙会影响企业的生存和寿命。
      • 正是因为上述缺点，合伙制企业向公司制企业演变
    • 三、公司制企业
      • （一）公司制企业是现代经济生活中主要的企业存在形式。
      • （二）在最简单的公司制企业中，公司由三类不同的利益主体组成： 股东、 公司管理者、 雇员
      • （三）公司制企业的三个重要特点：
        • 1.有限责任制。
          • （1）有限责任制指公司应当以其全部财产承担清偿债务的责任，公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任。具体而言，有两层含义：
            • a.公司以其全部法人财产对其债务承担有限责任；
            • b.当公司破产清算时，股东仅以其出资额为限，对其公司承担有限责任。
          • （2）有限责任可以：
            • a.降低股东风险，激励投资行为；
            • b.促进资本流动，股东自由转让股票转移投资风险的行为也推动了现代证券市场的发展；
            • c.有限责任制可转移，多样化、分散化的投资风险极大地降低了大部分中小股东的监督成本，实现了减少交易费用，降低管理成本的目标。
          • （3）虽然有限责任制减少了股东的投资风险，但与之相对应的经营风险并没有消失，而是转移到了包括外部债权人在内的利益相关者身上；股东可能产生不谨慎的投资行为，做出错误的经营决策，间接损害了利益相关方利益。
          • （4）股东还更有可能利用有限责任的制度漏洞规避法律义务甚至从事违法活动，做出损害公众利益的行为。
          • （5）有限责任制度对现代市场经济的法律监管、市场秩序、社会稳定、公平交易提出了更高的要求
        • 2.股东财产所有权与企业控制权分离。
        • 3.规模增长和永续生命。
          • 公司制企业初始即实现了产权与经营权的分离，所有者与法人财产权的分离，使企业实现永续运行，实现
          • 多元化经营发展更为可行
      • （四）公司制企业的主要形式
        • 1.有限责任公司
          • 有限责任公司是指依法设立的由一定人数（我国的规定是 50 人之内）的股东出资组成，每个股东以其出资额为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司债务承担责任的企业法人
          • 有限责任公司具有以下的特征：
            • （1）有限责任公司的股东数量有最高数额的限制。
            • （2）有限责任公司的资本不划分为等额股份，也不能公开筹集股份，不能发行股票，对股东出资的转让限制严格，一般要经过其他股东的同意，而且其他股东有优先购买权。
            • （ 3）有限责任公司只有发起设立而无募集设立，程序较为简单，可以由一个或几个人发起，管理机构也较为简单、灵活，公司账目及资产负债情况无须向公众公开，我国《公司法》规定，有限责任公司注册资本的最低限额为人民币三万元。
            • （ 4）有限公司的经营管理机构比较简单。 股东会是最高权力机构，有权决定公司的一切活动事项，由股东按照出资比例行使表决权。有限公司董事会可设可不设，不设董事会的，股东会会议由执行董事召集和主持。有限责任公司设监事会，其成员不得少于三人。股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以设一至二名监事，不设监事会。
          • 由于有限责任公司的上述特点，许多中小规模的企业往往采取这种公司制度。有限责任公司为非上市公司，不能公开发行股票，受股东人数限制，筹集资金的范围和规模一般也有限，因此难以适应大规模生产经营活动 的需要
        • 2.股份有限公司
  • 公司治理问题的产生
    • 一、股权结构的分散化是现代公司的第一个特征
      • （一）高度分散化的公司股权结构，对经济运行产生了重要的影响。
        • 1.明确、清晰的财产权利关系为资本市场的有效运转奠定了牢固的制度基础。
        • 2.高度分散化的个人产权制度是现代公司赖以生存和资本市场得以维持和发展的润滑剂。
      • （二）公司股权分散化也对公司经营造成了不利影响
        • 1.股权分散化的最直接的影响是公司的股东们无法在集体行动上达成一致，从而提高了治理成本。
        • 2.对公司的经营者的监督弱化，特别是大量存在的小股东，他们不仅缺乏参与公司决策和对公司高层管理人员进行监督的积极性，而且也不具备这种能力。
        • 3.分散的股权结构使得股东和公司其他利益相关者处于被机会主义行为损害、掠夺的风险之下
    • 二、所有权和控制权的分离是现代公司的第二个重要特点
      • （一）公司所有权与经营权出现了分离，现代公司已由受所有者控制转变为受经营者控制，管理者权力的增大有损害资本所有者利益的危害。
      • （二）所有权和控制权的分离，自然是在两个利益主体之间的分割，由此产生了公司行为目标的冲突以及两种权利、 两种利益之间的竞争。
      • （三）在这种条件下，股东利益目标就有可能与经营管理者的利益目标发生偏离，甚至冲突，而在实践中也确实出现了经营者损害股东权益的倾向。
  • 公司治理的概念
    • 一、公司治理的定义
      • （一）狭义公司治理定义
      • （二）广义公司治理定义
      • （三）泛广义公司治理定义
    • 二、公司治理的概念理解
      • （一）公司治理结构与治理机制
      • （二）从权力制衡到科学决策
      • （三）公司治理能力
  • 公司治理理论
    • 一、委托代理理论
    • 二、资源依赖理论
      • （一）资源依赖理论认为组织需要通过获取环境中的资源来维持生存，企业经营所需的资源大多需要在环境中进行交换获得。
      • （二）组织对环境及其中资源的依赖，是资源依赖学派解释组织内权力分配问题的始点。
      • （三）资源依赖理论强调组织权力，把组织视为一个政治行动者，认为组织的策略无不与组织试图获取资源、控制其他组织的权力行为相关。
      • （四）资源依赖理论也考虑了组织内部的因素，认为组织对某些资源的需要程度、该资源的稀缺程度、该资源能在多大程度上被利用并产生绩效以及组织获取该项资源的能力，都会影响组织内部的权力分配格局。因此，那些能帮助组织获得稀缺性资源的利益相关者往往能在组织中获得更多话语权，即资源的依赖状况决定组织内部的权力分配状况。
      • （五）相较于委托代理理论，资源依赖理论可以更好地解释企业董事会的功能。
      • （六）董事会可以管理环境依赖并且应该反映环境的需要。具体而言：
        • 1.董事会有能力获得并降低企业的依赖性，董事会的规模和构成影响了董事会为公司提供核心资源的能力。
        • 2.董事会的规模并不是随意的、独立的，是对外部环境条件的理性反映，随着环境的改变董事会的构成也应随之改变。
        • 3.公司当前的战略和早期财务绩效也是影响董事会规模的因素。
        • 4.董事会成员给公司带来资源的能力也是公司治理关注的重要问题。
        • 5.处于不同生命周期的企业对董事的资源依赖也不同。
    • 三、利益相关者理论
      • （一）利益相关者管理理论是指企业的经营管理者为综合平衡各个利益相关者的利益要求而进行的管理活
      • 动。
      • （二）利益相关者管理理论认为任何一个公司的发展都离不开各利益相关者的投入或参与，企业追求的是利
      • 益相关者的整体利益，而不仅仅是某些主体的利益。（与传统的股东至上主义相比较）
      • （三）企业的利益相关者是指那些与企业决策行为相关的现实及潜在的、有直接和间接影响的人和群体，包
      • 括企业的管理者、投资人、雇员、消费者、供应商、债权人、社区、政府等，这既包括股东在内，又涵盖了股
      • 东之外与企业发展相关的群体。
      • （四）企业虽是由出资者设立、以获取盈利为出发点，但存在于社会之中，与社会及其他社会成员之间存在
      • 着千丝万缕的联系。这些利益相关者都对企业承担着不同的风险，企业的生存和发展取决于其能否有效处理同
      • 各个利益相关者之间的关系， 而股东只是利益相关者之一。因此从利益相关者视角来分析企业的公司治理问题，
      • 如今得到了普遍的认可。
      • （五）利益相关者理论要点
      • 1.在现代公司中，所有权是一个复杂的概念，股东并不是唯一的所有者，他们只能拥有企业的一部分。
      • 2.并不是只有股东承担剩余风险，职工、债权人、供应商等所有利益相关者都可能是剩余风险的承担者。
      • 所有利益相关者的投入都可能是相关专用性资产并处于风险状态。为激励专用性资产进入公司，需要给予其一
      • 定的剩余收益，应该设计一定的契约安排和治理制度来分配给所有的利益相关者一定的企业控制权，即所有的
      • 利益相关者都应该参与公司治理。
      • 3.从对企业发展的贡献上说明了重视非股东的其他利益相关者的必要性。在现代经济生活中，绝大多数资
      • 本所有者只是小股东，只不过是市场上的寻利者，大多只会“用脚投票”，而放弃“用手投票”权，对企业承
      • 担的责任日益减少；真正为企业的生存和发展操心的，是与企业利害关系更为密切的经理人员和广大职工。公
      • 司治理结构不能仅仅局限于调节股东与经理之间的关系，董事会等决策机构中除了股东代表以外还应有其他利
      • 益相关者的代表。
      • 4.从产权角度论证了其“新所有权观”的合理性。出资者投资形成的资产、公司经营过程中的财产增值和
      • 无形资产共同组成公司的法人财产，法人财产是相对独立的。
  • 公司治理的重要性
    • 一、公司治理被人们高度重视的实践根源在于，公司发展所产生的各式各样的问题引起了股东、经理、员
    • 工等利益相关者的不满。面对这些问题，公司治理的直接功能是在现代公司制度的安排上，建立一种保障机制，
    • 以减小公司权力结构安排的负面影响。
    • 二、影响公司治理重要性的主要因素有：
    • （一）公司高管的高薪酬引起了股东及其他利益相关者的不满
    • （二）机构投资者的监管意识在不断提高
    • （三）更多的利益相关者介入到公司治理中
    • （四）随着公司的市场化，“内部人控制”现象更为明显
    • （五）大股东和中小股东的冲突加剧
    • 三、良好的公司治理可以促进企业的股权结构合理化，其既需要国家强制性法规的作用，还需要那些与市
    • 场环境变化相适应的、具有非约束性的、灵活的公司治理原则。
    • 四、公司治理问题的根源是公司制度本身，因此公司治理是针对公司制度的治理；随着企业制度的不断演
    • 进，公司治理过程并非一劳永逸。
    • 五、公司治理最大的特点是动态性。①企业需要基于自身特点及股东权责分配过程建立不同的公司治理机
    • 制。②公司治理模式因受到不同国家制度环境、资源稀缺性、竞争全球化等多种原因的影响，因而具有动态发
    • 展特征。
• 三大公司治理问题
  • 三大公司治理问题
    • 一、公司治理的问题主要包括： 代理型公司治理问题和剥夺型公司治理问题。就本质而言，这两类公司治理问题都属于委托代理问题。
    • 二、企业与其他利益相关者之间的关系问题是公司治理的第三类问题
  • 经理人对于股东的“内部人控制”问题
    • 一、“内部人控制”问题的内涵
      • 按照委托代理理论，现代企业可以看作是一系列委托代理合约的结合。所有者与经营者之间虽然具有委托
      • 代理关系，但是由于存在着目标利益的不一致与信息的不对称，企业的外部成员（股东、债权人、主管部门等）
      • 无法实施有效的监督，从而使企业的内部成员（厂长、经理或工人）能够直接参与企业的战略决策， 并掌握了
      • 大部分企业的实际控制权，在公司战略决策中追求自身利益，甚至内部各方面联手谋取各自的利益，从而架空
      • 所有者的有效控制，并以此来侵蚀作为外部人（股东）的合法权益
    • 二、“内部人控制”的成因
      • （一） 内部人控制问题的形成，实际上是在所有权和经营权分离的公司制度下，委托代理关系所带来的必然结果。
        • 1.所有者与经营者并非相同的利益主体，所有者目标较为单一追求企业利益最大化；而代理人的目标更为多元化，既追求个人收入也追求权力、地位与在职消费等。
        • 2.当两者之间发生利益冲突时，经营者往往会利用控制公司的特殊地位和拥有公司大量信息的有利条件，设法弱化所有者的约束，放弃甚至侵害所有者的权益以实现自身利益的最大化。
      • （二） 公司治理机制不完善为内部人控制提供了有利条件
    • 三、“内部人控制”问题的主要表现形式
      • 经理人对股东负有忠诚、勤勉的义务，然而由于委托代理问题和缺乏足够的监督，经理人在经营管理中通常会违背忠诚和勤勉义务，从而导致内部人控制问题。
      • （一）违背忠诚义务导致的内部人控制问题主要表现有：
        • 过高的在职消费，
        • 盲目过度投资，经营行为的短期化；
        • 侵占资产，资产转移；
        • 工资、奖金等收入增长过快，侵占利润；
        • 会计信息作假、财务作假；
        • 大量负债，甚至严重亏损；
        • 建设个人帝国。
      • （二）违背勤勉义务导致的内部人控制问题主要表现有：
        • 信息披露不完整、不及时；
        • 敷衍偷懒不作为；
        • 财务杠杆过度保守；
        • 经营过于稳健、缺乏创新等等。
        • 国有资产流失、会计信息失真是我国国企改革过程中的“内部人控制”的主要表现形式。
    • 四、治理“内部人控制”问题的基本对策
      • 当前公司治理中存在的内部人控制问题虽然出现在企业内部，但根源却在企业外部的制度和机制，即外部职责的懈怠和治理功能的缺失。解决内部人控制问题可以从以下 3 个方面着手：
  • 终极股东对于中小股东的“ 隧道挖掘” 问题
    • 一、 “ 隧道挖掘 ” 问题的成因
    • 二、 “ 隧道挖掘 ” 问题的表现
      • （一）滥用公司资源。
        • 滥用公司资源是指并非以占有公司资源为目的，但也未按照公司整体目标为行动导向的行为。终极股东滥用公司资源违背了其作为代理人的 勤勉义务。
      • （二）占用公司资源
        • 1. 占用公司资源是指终极股东通过各种方法将公司的利益输送至自身的行为。违背了其作为代理人的 忠实 义务。
        • 2. 占用公司资源的利益输送行为，又可以分为 直接占用资源、关联性交易和掠夺性财务活动三类。
          • （ 1）直接占用资源 。
          • （ 2）通过关联交易进行利益输送。
          • （ 3）掠夺性财务活动。
            • 惊夺性财务活动更为复杂和隐蔽，具有多种表现形式，具体可以分为掠夺性融资、内幕交易、掠夺性资本运作和超额股利等 。
            • ①掠夺性融资。
            • ②内幕交易。
            • ③掠夺性资本运作
            • ④超额股利。
    • 三、保护中小股东权益的制度与机制安排
      • （一）累积投票制
      • （二）建立有效的股东民事赔偿制度
        • 为了加强对终极股东的权力滥用的监控，限制其 “隧道挖掘 ” 行为，我国也出台了相应的法律规定
      • （三）建立表决权排除制度
        • 1. 表决权排除制度也被称为表决权回避制度，是指当某一股东与股东大会讨论的决议事项有特别的利害关系时，该股东或其代理人均不得就其持有的股份行使表决权的制度。
        • 2. 建立表决权排除制度实际上是对利害关系和控股股东表决权的限制。
        • 3. 有利害关系的终极股东不参与表决使得表决更能体现公司整体利益，从而保护了中小股东的权益。
      • （四）完善小股东的代理投票权
        • 1. 代理投票制是指股东委托代理人参加股东大会并代行投票权的法律制度。在委托投票制度中，代理人以被代理人的名义，按自己的意志行使表决权。
        • 2. 表决权代理制度可分为： ①股东本人主动委托他人代为行使表决权； ②他人劝诱股东将表决权委托给自己代为行使。后者引出了一种有价值的公司治理工具，称为股东表决权征集。表决权代理制度可以给中小股东更多参与公司治理的机会
      • （五）建立股东退出机制
        • 当公司被终极股东控制时，为了降低中小股东的投资风险，降低其受终极股东剥夺的程度，当作为少数派的外部中小股东无法实现其诉求时，退出就成为中小股东降低风险的最后退路。股东退出机制，包括两类方式：
          • 1.转股。转股是指股东将股份转让给他人从而退出公司，也称为“用脚投票” 。
          • 2.退股。退股是指在特定条件下股东要求公司以公平合理价格回购其股份从而退出公司，这种
          • 机制来源于异议股东股份回购请求权制度
  • 企业与其他利益相关者之间的关系问题
    • 一、重视企业与其他利益相关者之间关系的主要原因
    • 二、所有利益相关者直接参与公司治理事务的弊端
• 公司内部治理结构和外部治理机制
• 公司治理的基础设施
  • 一、影响公司治理效率的因素不仅包括 公司内部治理结构 和 公司外部治理机制 ，还包括 公司治理的基础设施
  • 二、公司治理基础设施主要包括
    • 公司披露制度
    • 评价公司财务信息和治理水平的 信用中介机构
    • 保护投资者利益的 法律法规、政府监管以及 媒体和专业人士的 舆论监督 等
    • 以上 这几个方面可以围绕确保披露高质量的公司信息而被有机地联系起来 。公司治理的一个重要目标是 提供高质量的公司信息
  • 三、公司治理效率的影响因素分析框架
    • （一）信息披露制度
    • （二）中介机构
    • （三） 法律法规
      • 1.公司治理以法治为基础。
      • 2.投资者法律保护主要是指一个国家的法律法规对投资者的保护条款及这些条款的执行情况。
      • 3.对中小投资者法律保护越好，公司价值越高；反之则越低。
    • （四）政府监管
    • （五）媒体、专业人士的舆论监督
  • 公司治理原则
    • 一、确保有效的公司治理框架。
    • 二、股东权利和关键所有权功能。
    • 三、平等对待全体股东。
      • （一）同一类别、同一系列股东应当得到同样的公平待遇。
      • （二）禁止内部交易和滥用权力的自我交易。
      • （三）在直接影响到企业的任何交易或事件中，如果董事会成员和关键经营人员有直接、间接或
      • 代表第三方的实质性利益都应当被要求公开。
    • 四、利益相关者在公司治理中的作用
    • 五、信息披露和透明度
      • 公司治理框架应确保及时、准确地披露公司所有重大事件的信息，其中包括财务状况、业绩、
      • 所有权及公司的治理情况。
    • 六、董事会的义务
      • 公司治理结构应确保董事会对公司的战略指导和对管理层的有效监督，确保董事会对公司和股
      • 东的责任和忠诚