证明、 证据、证明与证据

证明、证据、证明与证据知识框架：证明（先排除：不需要证据证明、再排除：免证对象）、证明责任（包括：行为责任：提供证据的责任、结果责任：事实不清、真伪不明时承担不利后果的责任）等等

8证明、9证据、10证明与证据

• 证明
  • 证明的步骤
    • 1、确定证明对象
    • 2、确定证明责任（行为责任）由谁来提供证据证明
    • 3、确定证明标准，未达到承担不利后果（结果责任）
  • 证明对象
    • 先排除：不需要证据证明
      • 与案件无关事实
      • 无过错原则下，某人是否具有过错
    • 再排除：免证对象
      • 不可反驳、推翻
        • 1自然规律
      • 相反证据反驳
        • 2众所周知
        • 3法律规定
        • 4经验法则
          • 不包含专业领域经验法则（要证明）
        • 5仲裁机构生效裁决所确认的事实
      • 相反证据推翻
        • 6法院生效判决所确认的事实
          • 一般不包含外国法院
        • 7生效公证文书所证明的事实
      • 自认
        • 时间
          • 法庭审理中
        • 内容
          • 于己不利的事实
          • 法院依职权调查（身份关系、国家利益、社会公共利益）的事实，不适用
            • 离婚案件中关于婚姻关系是否有效的事实
          • 涉及身份关系的事实，不适用
            • 离婚案件中关于是否存在隐匿财产、出轨等事实
          • 自认的事实与查明的事实不符的，法院不予确认
          • 为达成调解协议/和解的目的，妥协对案件事实的认可，不得在其后的诉讼中作为对其不利的证据，不构成自认
            • “法院依法进行调解，调解中，原告承认……，被告承认……，但因为……没能达成调解协议”不构成自认且不直接作为裁判依据
        • 效果
          • 免去对方当事人证明责任，可直接作为裁判的依据
          • 共同诉讼中的自认
            • 普通
              • 对其他共同诉讼人不发生法律效力
            • 必要
              • 有人否认不发生自认效力
              • 其他共同诉讼人不明确表态，经审判人员充分询问仍不明确，视为全体自认
        • 方式
          • 明示
          • 默示
          • 委托代理人的承认
            • 明确排除
            • 当场否定
          • 限制的自认
            • 部分自认
              • 该部分事实构成自认
            • 附条件自认
              • 综合判断
                • 1、所附条件与承认事实属于同一法律关系
                  • 真实意思表示
                • 2、所附条件与承认事实不属于同一法律关系
                  • 分别认定
                    • 承认的事实构成自认
                    • 附加条件=新的事实主张
        • 自认的撤销
          • 法庭辩论终结前
          • 对方当事人同意/受胁迫、重大误解作出的
        • 区分认诺
          • 自认
            • 辩论原则
              • 对事实的承认
                • 不一定败诉
          • 认诺
            • 处分原则
              • 对诉讼请求的承认
                • 败诉
  • 证明责任
    • 产生
      • 有证明对象
      • 真伪不明
    • 包括
      • 行为责任：提供证据的责任
      • 结果责任：事实不清、真伪不明时承担不利后果的责任
    • 主体
      • 同一事实主张，一方当事人承担证明责任
      • 另一方也可以行使举证权利【反证】
    • 分配
      • 法律和司法解释预先确定，诉讼中不能转移、不能约定
      • 原则：谁主张，谁举证（积极事实）
        • 合同纠纷
        • 侵权纠纷
          • 原则：原告证明侵权构成要件，被告证明免责事由
            • 无过错责任原则：行为、结果、因果关系
              • 高空危险作业
              • 环境污染
              • 动物致人损害
              • 产品侵权损害
            • 过错责任原则：行为、结果、因果关系、过错
              • 搁置物致人损害
      • 例外：两类倒置
        • 环境污染案件：因果关系倒置（无过错责任原则）
          • 责任分配
            • 原告证明侵权行为、损害结果
            • 被告证明免责事由、无因果关系
        • 过错推定案件：过错倒置
          • 无民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习生活期间受到人身伤害
            • 幼儿园、学校或者其他教育机构承担赔偿责任
            • 能证明尽到教育、管理职责的，不承担责任
          • 医疗纠纷中，患者诊疗活动中受到损害
            • 情形之一推定过错
              • 1违反规定
              • 2隐匿/拒绝提供与纠纷有关的病历资料
              • 3遗失、伪造、篡改、违法销毁病历资料
          • 动物园的动物造成他人损害
            • 动物园承担侵权责任
            • 能证明尽到管理职责，不承担侵权责任
          • 建筑物、构筑物或者其他设施及搁置物、悬挂物发生脱落、坠落造成他人损害
            • 所有人、管理人或者使用人承担侵权责任
            • 能证明自己没有过错的，不承担侵权责任
          • 责任分配
            • 原告证明侵权行为、损害结果、因果关系
            • 被告证明免责事由、自己无过错
  • 证明标准
    • 证明责任为前提
      • 有证明责任【本证】：讨论是否符合证明标准
        • 达到标准
        • 不达到标准，承担不利后果
      • 无证明责任【反证】：无需符合证明标准
    • 具体标准
      • 程序性事实
        • 较大可能性51%
      • 实体性事实
        • 一般标准：高度可能性75%
        • 特殊标准：对欺诈、胁迫、恶意串通事实、口头遗嘱、赠与事实——排除合理怀疑95%
• 证据
  • 理论分类
    • 内容完整性
      • 直接
      • 间接
        • 只能证明部分，需要补充
    • 来源
      • 原始
      • 传来/派生
    • 证明责任的承担
      • 本证
      • 反证
      • 区别步骤
        • 1、证据的待证事实是什么
        • 2、该由谁承担证明责任
        • 3、证据谁提供的？
          • 承担证明责任的人提供【本证】
          • 不承担证明责任的人提供【反证】
  • 具体类别
    • 物证
      • 外在形态
    • 书证
      • 所记载内容/思想
    • 视听资料
      • 录音资料
      • 影像资料
    • 电子证据
      • 存储在电子介质中的录音资料和影像资料
    • 都适用的三个证据规则
      • 1、最佳证据规则：最好提交原件
      • 2、书证真实性规则
        • 公文书证规则：推定真实，例外可推翻
          • 境外形成的公证文书要经过相应的认证程序（所在国公证机关证明/履行中国与该国订立的有关条约中规定的证明手续）
        • 私文书证规则：当事人证明；签名盖章捺印推定真实
          • eg借条
      • 3、文书提出命令：在对方当事人控制之下，负证明责任呢的当事人可以申请法院责令对方提交，申请费用由申请人承担
        • 无正当理由拒不提交，推定真实
        • 妨碍对方使用为目的进行毁损，推定真实+追究妨碍诉讼责任
    • 证人证言
      • 证人资格
        • 凡知道案件情况的单位和个人
          • 有利害关系的人可以作证人
          • 不适用回避
          • 证明力弱，需要其他证据补足
        • 不能正确表达意思的人不能作为
          • 不完全排除无/限制民事行为能力人
      • 证人出庭
        • 程序
          • 举证期限届满前申请/法院依职权调查通知
          • 未经法院通知，证人不得出庭
            • 例外：双方同意+法院准许
        • 应当出庭
          • 法院应当要求证人出庭作证
          • 审理案件前双方当事人在场时陈述证言，视为出庭作证
          • 无正当理由未出庭作证的证人以书面形式提供的证言，不得作为定案根据
        • 可以不出庭
          • 法定原因
            • 健康原因
            • 交通不便
            • 自然灾害等不可抗力
            • 其他
          • 双方同意+法院准许
        • 费用补助
          • 补助范围：必要费用+误工损失
          • 承担：败诉方
      • 签署并宣读保证书
        • 无/限制民事行为能力人只要能够正确表达意思，无需签署保证书，仍可作证
        • 完全民事行为能力人不签署不选读，不得作证，自行承担相关费用
  • 鉴定
    • 负证明责任一方申请/法院依职权调查
    • 鉴定前准备
      • 签署承诺书
      • 对鉴定材料（检材）的质证
        • 客观性
        • 真实性
        • 关联性
    • 鉴定意见
      • 按时完成坚定
      • 鉴定人签名、盖章、附有相应资格证明
      • 多名鉴定人不同意见，鉴定书中注明
    • 鉴定人出庭
      • 程序
        • 法院收到鉴定书
        • 副本送达当事人
        • 指定时间内书面提出
        • 书面解释、说明、补充
        • 仍有异议，法院通知鉴定人出庭
        • 适用回避制度
      • 应当出庭
        • 当事人对鉴定意见有异议
        • 法院认为鉴定人应当出庭
      • 拒不出庭
        • 不得作为认定案件事实的依据
        • 要求返还鉴定费用
        • 法院应当建议主管部门对其予以处罚
      • 费用
        • 败诉方承担，异议方垫付
        • 鉴定意见不明确/瑕疵，鉴定人自行负担
    • 有专门知识的人出庭作证
      • 程序
        • 当事人举证期限内申请
        • 法院通知1-2名有专门知识的人出庭
      • 作用
        • 对鉴定意见提出意见=当事人质证意见
        • 对专业问题提出意见=当事人陈述意见
      • 费用
        • 申请方承担
      • 不适用回避制度
• 证据和证明的相关程序
  • 证据保全
    • 诉讼中证据保全
      • 适用情形
        • 证据可能灭失
        • 日后难以取得
      • 启动方式
        • 依申请
        • 依职权
      • 时间
        • 诉讼中，举证期限届满前
      • 管辖
        • 受理案件的法院
      • 担保
        • 证据保全可能给他人造成损失的，法院责令申请人提供担保
    • 诉前证据保全
      • 适用情形
        • 情况紧急
        • 证据可能灭失
        • 日后难以取得
      • 启动方式
        • 依申请
      • 时间
        • 起诉/申请仲裁前
      • 管辖
        • 证据所在地
        • 被申请人住所地
        • 对案件有管辖权的法院
        • 及时移交受理案件的法院
      • 担保
        • 应当责令提供担保
    • 法律效果
      • 就该证据能够证明的事实，免除相关当事人提供证据的责任（行为责任）
  • 证明程序
    • 举证期限（及时举证义务）
      • 确定
        • 法院在审理前准备阶段确定/当事人协商后经法院准许
        • 一审普通：不少于15日
        • 一审简易：不超过15日
        • 小额诉讼程序：一般不超过7日
        • 当事人提供新证据的二审：不少于10日
      • 计算
        • 公告送达，公告期届满之次日起算
        • 提出管辖权异议，举证期限中止，自驳回管辖权异议的裁定生效之日起恢复计算
        • 追加当事人、有独三、无独三，新参加当事人的举证期限适用其他人
        • 发回重审，一审法院酌情决定
        • 当事人增加、变更诉讼请求、提出反诉，重新确定举证期限
      • 延长
        • 确有困难
        • 届满前书面申请
      • 效力
        • 逾期提供证据，责令说明理由
          • 主观过错&证据重要程度
            • 故意/重大过失逾期举证：不予采纳
            • 故意/重大过失逾期举证，但证据与案件事实基本相关：采纳+训诫、罚款
            • 非故意/非重大过失逾期举证：采纳+训诫
            • 客观原因逾期举证/对方当事人无异议：视为没有逾期
        • 提供证据
        • 申请延长举证期限
        • 申请证人出庭作证
        • 申请法院调查收集证据
        • 诉讼中申请法院保全证据
        • 申请有专门知识的人出庭
        • 申请法院责令书证持有人提交书证
    • 法院调查收集证据
      • 原则：依申请
        • 情形
          • 属于国家有关部门保存并须经法院依职权调取的档案资料
          • 涉及国家秘密、商业秘密、个人隐私的证据材料
          • 客观原因无法自行收集的证据材料
        • 质证方式
          • 审判人员先说明
          • 提出申请当事人与对方当事人、第三人进行质证
        • 申请时间
          • 举证期限届满前
      • 例外：依职权
        • 否则违反平等原则、处分原则、约束性辩论原则
        • 情形
          • 涉及国家、社会、第三人利益的
            • 涉及公益诉讼
            • 可能损害国家利益、社会公共利益
            • 当事人有恶意串通损害他人合法权益可能的
          • 涉及身份关系
          • 程序性事项
            • 依职权追加当事人
            • 中止诉讼
            • 终结诉讼
            • 回避等
        • 质证方式
          • 审判人员先说明
          • 听取当事人对意见（无需质证）
    • 质证
      • 视为质证
      • 原则公开，例外（依职权的）不公开质证
        • 商业秘密：依职权公开审理
  • 证据的认定
    • 不得单独作为认定案件事实的证据
      • 内容完整，证明力弱（需要证明力的补强）
        • 无/限制民事行为能力人所作不相当证言
        • 存疑的视听资料、电子数据
        • 当事人陈述
        • 无法与原件、原物核对的复印件、复制品
        • 有利害关系的证人证言
      • 内容不完整（需要证据内容的补充）
        • 间接证据
    • 非法证据排除
      • 窃听窃录：非法方法，应排除
      • 偷拍偷录：不属于非法方法，内容严重违反公序良俗
      • 公正取证方式
• 诉讼中费用问题
  • 诉讼费：败诉方
  • 证人出庭：败诉方
  • 鉴定人出庭：败诉方
    • 例外：瑕疵不明确鉴定人自行负担
  • 有专门知识的人出庭：申请方