犯罪形态

未遂犯与中止犯的区分，有细化的观点与细化的案型。不会太简化，但更利于理解与记忆。

犯罪形态

• 犯罪未遂
  • 法条：《刑法》第23条第1款：已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂
  • 与犯罪预备的区分
    • 犯罪预备处在预备阶段，犯罪未遂处在实行阶段
      • 预备阶段与实行阶段的分界点是着手
        • 着手是主客观相统一的概念，由客观上的着手行为和主观上的着手故意构成
        • 着手行为的判断
          • 一般谈到着手时，主要是指着手行为
          • 主流观点
            • 行为对法益造成现实、紧迫、直接的危险时，就是着手。
          • 易考情形
            • 抢劫罪：对人使用暴力胁迫时或强取财物时是着手，之前是预备行为
            • 强奸罪：使用暴力胁迫时是着手，而非奸淫时。P44,往车里拖/熟睡时抚摸
            • 诈骗罪：为了诈骗而伪造证件的行为是预备行为，开始向被害人实施诈骗才是着手
            • 保险诈骗罪：为了保险诈骗而制造事故的行为是预备行为，开始向保险公司提出理赔才是着手。注意：制造完事故后，向保险公司询问理赔事宜，不是着手。
            • 诬告陷害罪：为了诬告陷害而写诬告材料是预备行为，向有关机关告发才是着手
  • 犯罪人被迫放弃犯罪
    • 指无法继续犯罪，而被迫放弃
    • 前提条件是无法继续犯罪，在此前提下放弃犯罪，能够推导出来，犯罪人主观心理是被迫放弃，成立未遂。
• 犯罪中止
  • 法条：T24 在犯罪过程中，自动放弃犯罪或者自动有效地防止犯罪结果发生的，是犯罪中止。对于中止犯，没有造成损害的，应当免除处罚；造成损害的，应当减轻处罚。
  • 成立条件
    • 自动性
      • 指能够继续犯罪，而主动放弃犯罪
        • 能够继续犯罪，属于前提条件（外在条件）——应优先判断
        • 自己是主动放弃犯罪，属于主观条件（内在条件）
      • 前提条件（外在条件）：具有继续犯罪的可能性的判断
        • 纯粹主观说
          • 应根据犯罪人主观看法来判断能不能继续犯罪，犯罪人认为不能继续犯罪，就认定不能继续犯罪。然而，该说不妥当。
        • 纯粹客观说
          • 应根据客观的、物理的条件来判断能不能继续犯罪，从客观角度看能继续犯罪，就认定能继续犯罪
        • 客观说（多数说）
          • 依据社会一般人的看法，看在当时情况下能不能继续犯罪。
            • 之所以用社会一般人来衡量，是因为一个人有没有人身危险性是个相对概念，无法孤立判断，应参照社会一般人来衡量。社会一般人的标准是个客观标准，因此成为客观说。
        • 主要区分案型
          • 从社会一般人的角度，在强奸案中，对方长得丑，还是可以继续强奸，只要再勇敢一点；对方是亲妹妹，便无法继续强奸。
      • 主观条件（内在条件）：具有放弃犯罪的主动性，而非被迫性
        • 主流观点将此主观心理条件称为主观说，成立犯罪中止，要求犯罪人主观心理是主动放弃犯罪。主观说的常见表述是弗兰克公式：“能达目的而不欲”，是中止；“欲达目的而不能”，是未遂
        • 少数说
          • 限定主观说
            • 在主观说的基础上应加个限定条件，也即犯罪人主动放弃犯罪是基于道德伦理动机（同情、悔过等）
              • 理论界主流观点认为，限定主观说的这种要求是不必要的。当然如果犯罪人基于同情、悔过心理而主动放弃犯罪，则无疑成立犯罪中止。
          • 犯罪人理性说
            • 犯罪人主动放弃犯罪的心理必须是一种非理性心理，是一种感性的心理（同情、悔过、惊愕等），如果犯罪人理性冷静权衡后，认为无法继续犯罪，则表明是被迫放弃犯罪
            • 案型：甲举刀砍杀妻子，此时年幼的孩子走进来，哀求甲不要杀妈妈。甲不忍心在孩子面前杀妻子，便放弃犯罪。甲放弃犯罪是一种感性的心理（不忍心)，属于主动放弃犯罪，成立中止。按照主观说，甲也是犯罪中止
      • 总结：关于中止与未遂的常考情形
        • （1）害怕处罚问题
          • 从一般人的角度看，害怕当场被抓（以当场很可能被抓为前提），此时放弃，是未遂；害怕日后被抓（客观上不会当场被抓），此时放弃，是中止。
        • （2）预见熟人问题
          • 犯罪目标不是熟人，发现确是熟人，如果是非常亲近的亲友，从一般人角度看，无法继续下手，此时放弃是未遂；如果是普通认识的人，此时放弃是中止。
            • 非常亲近的人一般为亲妹妹、父亲、亲哥哥等
        • （3）基于厌恶、惊愕心理而放弃犯罪，从一般人角度看，不影响主动放弃犯罪的心理，即仍然可以继续犯罪，此时放弃，是中止。
      • 认识错误
        • 犯罪人对前提条件“能够继续犯罪”有认识错误时，按主观上的主动性与被迫性定
          • 主观上认为自己是被迫放弃犯罪的，就定未遂；
          • 主观上认为自己是主动放弃犯罪的，就定中止
          • 在此坚持主观说，即主观怎么想，就怎么定
        • 注意
          • 关于有些外部障碍因素的认识错误，不是关于前提条件的真正的认识错误，没有导致犯罪人误以为“无法继续犯罪”
            • 如在强奸罪中，（从一般人角度）例假不会成为真正的外部障碍，仍能够继续，只是出于厌恶而主动放弃，定中止。
            • 而如果是关于被害对象的身份有认识错误，如以为强奸对象是失散多年的妹妹。这导致在前提条件“能够继续犯罪”上有认识错误，那么行为人无法继续犯罪（从一般人角度也是如此认为），只能被迫放弃犯罪，定未遂
          • 关于有些因素的认识错误，不属于关于外部障碍因素的认识错误，会导致犯罪人直接打消犯意
            • 例如，在强奸案中，行为人甲关于“乙喜欢自己”有认识错误，放弃强奸，离开现场，晚上带着礼物来时人去楼空。此处甲以为乙喜欢自己，影响的是主观条件（内在条件），直接导致甲主动打消犯意。甲主动打消犯意，定中止。由于中止是终局性形态，所以晚上找不到乙，不再定未遂。
          • 犯罪中止、未遂是犯罪终局性形态，不是暂时性停顿。对于暂时性停顿，不用考虑是否成立犯罪中止或未遂
            • 如：甲强奸乙女，乙女欺骗甲：“我喜欢你，能不能歇会？”甲信以为真，便松手，两人坐在路边。3分钟后，乙终于看到行人，大声呼救，甲逃离。甲松手，不表示甲主动放弃了犯意，只是暂时性停顿，不能将此举认定为中止。最后甲被迫逃离，定未遂。
      • 特定对象障碍
        • 指行为人的目标是特定对象，该特定对象在客观上不存在，行为人主观上认为只能被迫放弃犯罪，定未遂
        • 特定物障碍：特定物不存在而未遂
          • 如盗窃保险柜案，保险柜里没有巨额现金，只要2块钱
        • 特定人障碍：特定人不存在而未遂
          • 比较案例：甲抓住杀父仇人乙，举刀要砍杀
            • 情形一，乙欺骗甲：“我只是执行者，主谋是丙，你应该找他!”甲相信，放掉乙，去找丙
            • 情形二，乙欺骗甲：“不是我杀了你父亲，是丙杀了你父亲！你应该找他！“甲相信，放掉乙，去找丙。
          • 分析案例
            • 情形一中，甲在前提条件”能不能继续杀乙“上没有认识错误，认为能继续杀乙，在此前提下放弃杀乙，属于主动放弃，定中止
            • 情形二中，甲在前提条件”能不能继续犯罪“上有认识错误，认为特定对象不存在，不能继续杀乙，在此前提下放弃杀乙，属于被迫放弃，定未遂
    • 有效性
      • 指没有发生危害结果（实际的有效性）。即使行为人自动放弃或积极努力防止但结果仍发生了，也不能成立犯罪中止。
      • 一般而言，发生了危害结果，那么行为人就构成了犯罪既遂，不构成犯罪中止。
      • 有效性的例外
        • 如果犯罪行为与危害结果之间没有因果关系，则行为人不构成犯罪既遂，而构成犯罪中止
        • 行为模式：犯罪行为——>中止行为(防止措施）——>介入因素——>实害结果发生
        • 判断思路：发生了实害结果，首先判断犯罪是否既遂。对此需要判断犯罪行为与实害结果之间有无因果关系
• 各种犯罪形态的联系
  • 理解
    • 就同一起犯罪而言，不可能并存两个犯罪形态，犯罪形态之间是排斥关系，而非并存关系
    • 终局性结束是四个犯罪形态的共同特征
      • 因此在判断具体犯罪形态时，应先判断哪个时刻出现终局性形态，然后再判断具体是哪个犯罪形态
    • 终局性形态的成立条件
      • 第一，客观上，犯罪行为彻底结束；第二，主观上，犯意彻底消除
  • 一旦确定了是某个犯罪形态，就排斥了其他犯罪形态的成立
    • 既遂排斥中止
      • 犯罪既遂后，不要把事后悔过行为或返还行为当成中止行为
    • 既遂排斥未遂
      • 犯罪既遂后，财物又被被害人夺回的，不再成立未遂
    • 中止排斥未遂
      • 第一个时间节点（未）呈现终局性形态。（未呈现终局性形态：一是犯罪行为没有彻底结束，二为犯意没有真诚、彻底地消除）
    • 未遂排斥中止
      • 第一个时间节点（未）呈现终局性形态。