刑法总则

刑法总则框架梳理,基于洪冬英《法学通论》所做思维导图。

可无从犯,不可无主犯区别:前者放任态度;后者否定态度,有一定条件和事实支撑但最终没有避免刑总2.0刑罚论犯罪论1.犯罪刑法论原则罪刑法定平等适用罪行相当体系解释按解释效力按解释方法卢梭etc费尔巴哈总五v分十2.犯罪构成3.修正犯罪构成1.排除犯罪性行为正当防卫概念特殊无限防卫防卫过当紧急避险2.时间发展:停止形态预备中止未遂既遂主观客观举动犯行为犯结果犯危害犯4.空间分布问题:共同犯罪构成主体主观方面客体客观方面共同犯罪人主犯从犯胁从犯教唆犯组织犯;主要实行犯[排除间接正犯][排除间接正犯]5.数量竞合问题:罪数形态一罪数罪实质的一罪法定的一罪处断的一罪同种数罪异种数罪继续犯(持续犯)想象竞合犯结合犯惯犯结果加重犯连续犯吸收犯牵连犯不包括:惯犯和连续犯不包括:结合犯、牵连犯和吸收犯体系I.主刑[只能独立适用]裁量II.附加刑I.管制[最轻,较少用]II.拘役[区别于刑事拘留]III.有期徒刑[最广用]IV.无期徒刑V.死刑>3月,<2年;| 数罪并罚时不超过3年>1月,<6月; 羁押1Day=管制2Days羁押1Day=拘役1Day>6月,<15年; | 数罪并罚:总和不满35年,最高不超过20年;总和超过35年,最高不超过25年不认罪不悔罪服刑终身悔过、立功减刑→有期立即执行缓期两年执行期间无故意犯罪期间重大立功期间故意犯罪两年期满转无期两年期满转25年有期执行死刑I.罚金II.剥夺政治权利III.没收财产IV.驱逐出境III.非刑罚措施附带的民事强制处分被判刑的判处赔偿经济损失不需判刑的责令赔偿损失训诫、责令具结悔过并赔礼道歉由主管部门予以行政处罚或行政处分IV.累犯III.自首V.立功I.数罪并罚II.缓刑一般累犯特殊累犯一般自首特别自首坦白执行消灭赦免时效减刑假释效力范围属地管辖权属人管辖权保护管辖权普遍管辖权属地为主,属人保护为辅时间效力空间效力单行刑法公布之日起生效刑法典公布后经过一定时间生效生效失效立法机关明令废止【明示废止】自动失效【默示废止】新法颁布后不宣布原法或原有关条款失效,但根据后法优先原则,原法或原条款自动失效刑法的溯及力从旧兼从轻(相当的/严重的)社会危害性 【首要/本质特征】 刑事违法性【法律特征】 刑罚当罚性【犯罪对应的法律后果/区别于不道德行为】注意是行为发生在原刑法期间,刑法生效后才审判或确定判决原刑法规定为犯罪、现刑法规定不是犯罪的,现刑法具有溯及力。原刑法和现刑法均规定为犯罪,但现行刑法处罚较轻的,现刑法具有溯及力。比较法定最高刑比较法定最低刑比较附加刑原刑法、现刑法规定相同,现刑法不具溯及力已生效案件不再变动【尊重既判力】性质调整内容特定性调整社会关系广泛性制裁手段严厉性概念特征区分罪与非罪国家政权社会安全 管理秩序 经济秩序个人人身 财产危害严重有权解释无权解释立法解释【全国人大常委会】司法解释【最高检、最高法】学理解释文理解释论理解释扩张(扩大)解释限制(缩小)解释思想渊源在97刑法中的体现概念:法无明文规定不为罪,法无明文规定不处罚明确规定此原则规定犯罪概念、构成要件规定具体罪名及特征适用而非制定任何人犯罪都应受刑法追究同样情节的犯罪者量刑时平等对待对各种刑罚适用情节合理应用重罪重罚 轻罪轻罚 罪行相当 罚当其罪从重从轻并不影响平等适用原则。相反,从社会危害性角度为其实现提供了前提条件,具有普遍适用性。构成主观层次主体主观方面自然人犯罪主体单位犯罪主体年龄精神状况生理功能醉酒刑事责任年龄特别规定绝对无刑事责任年龄时期老年人犯罪: 已满75周岁的人故意犯罪的,可以从轻或者减轻处罚; 过失犯罪的,应当从轻或减轻处罚。完全无刑事责任能力的精神病人间歇性精神病人在精神正常时具有完全刑事责任能力限制刑事责任能力的精神病人聋哑/盲人犯罪概念与特征客观层次客体一般客体同类客体直接客体简单客体[单一社会关系]复杂客体[多个社会关系]客观方面危害行为危害结果[法定性]作为不作为三要件【当为+能为+不为】四义务来源侮辱、诽谤传授犯罪方法犯罪概念与犯罪构成的关系1.联系2.区别1.犯罪概念是犯罪构成的基础,犯罪构成是犯罪概念的具体运用2.犯罪概念对于罪与非罪的界定作用只有通过犯罪构成才能发挥,没有犯罪构成,犯罪概念是空洞的3.犯罪构成只有在犯罪概念的指导下,才能成为罪与非罪、此罪与彼罪的标准1.两者所表述内容不同2.两者作用不同1.犯罪概念着重表述一切犯罪所具有的最基本的社会政治本质和危害本质,从宏观上认识一切犯罪的共同属性2.犯罪构成着重表述的是犯罪的规格和标准,从微观上确定某一具体行为是否具备某种犯罪的特征1.犯罪概念为人们提供了区别罪与非罪的原则界限2.犯罪构成则是具体行为罪与非罪、此罪与彼罪的界限,特别是此罪与彼罪,是通过犯罪构成区分的1.法律上明文规定的义务2.职务、业务上要求履行的义务3.行为人实施的法律行为而引起的义务4.由先行行为产生的义务特征1.客观存在2.形态多样化3.由刑法规定作用1.区分罪与2.区分此罪与3.区分犯罪4.影响刑轻重5.影响讼程序相对负刑事责任年龄时期完全负刑事责任年龄时期行为时不满14,生日当天不算已满14,不满16,八大罪已满16犯罪未成年人犯罪: 从宽处罚——已满14不满18,应当从轻或减轻处罚 不适用死刑——犯罪时不满18的人,不适用(不能判)死刑 不满16周岁而不予刑事处罚的(除八罪),监护人管教或政府收容教养不负刑事责任,由监护人看管、医疗或政府强制治疗应当负刑事责任,但可以从轻或减轻处罚应当负刑事责任可以从轻、减轻或者免除处罚应当负刑事责任单位犯罪的处罚【两罚制】概念特征1.单位本身的犯罪,而非单位各成员的犯罪之集合2.以单位名义实施的犯罪3.为本单位谋取非法利益或者以单位名义为单位全体成员谋取非法利益4.必须由刑法分则明文规定且予以处罚特殊认定为个人犯罪的两种情形1.个人为进行违法犯罪活动而设立的公司企业事业单位实施犯罪的,或者公司企业事业单位设立后,以实施犯罪为主要活动的,不以单位犯罪论处。2.盗用单位名义实施犯罪,违法所得由实施犯罪的个人私分的,依照刑法有关自然人犯罪的规定论处。1.对单位判处罚金2.对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员判处刑罚认识错误【认识因素:不明知】犯罪故意犯罪过失直接故意【明知+希望/放任】间接故意【明知可能+放任】疏忽大意的过失【应当预见(无认识之过失)+疏忽大意】过于自信的过失【已经预见(有认识之过失)+轻信】法律认识错误事实认识错误假想犯罪罪名罪刑误解客观为主,不影响认定对象(目标)认识错误手段认识错误因果关系认识错误同类对象不同类对象工具错误误未遂为既遂既遂非己所为结果大于小于预想后行为既遂误认为前行为未遂看情节既遂假想不犯罪未遂看情况成立条件1.为保护合法权益2.针对不法侵害3.针对正在进行的不法侵害4.针对不法侵害本人5.不能明显超过必要限度对正在进行行凶杀人抢劫强奸绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪采取防卫行为,造成不法侵害人伤亡的,不属防卫过当,不负刑事责任。概念罪过形式间接故意疏忽过失罪名不存在独立罪名,属附加性质处罚原则应当负刑事责任,应当减轻或免除处罚。子主题由分则具体罪名决定
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  • 刑总2.0 —— 作品大纲

    • 刑法: 刑法是统治阶级为了维护其阶级利益与统治秩序, 根据自己的意志,以国家名义颁布 并以国家强制力保证其实施的, 规定犯罪、刑事责任以及刑罚的法律规范的总和。
    • 刑法论
      • 性质
        • 调整内容特定性
        • 调整社会关系广泛性
        • 制裁手段严厉性
      • 原则
        • 罪刑法定
          • 概念: 法无明文规定不为罪,法无明文规定不处罚
          • 思想渊源
            • 卢梭etc
            • 费尔巴哈
          • 在97刑法中的体现
            • 明确规定此原则
            • 规定犯罪概念、构成要件
            • 规定具体罪名及特征
        • 平等适用
          • 适用而非制定
          • 任何人犯罪都应受刑法追究
          • 同样情节的犯罪者量刑时平等对待
          • 对各种刑罚适用情节合理应用
          • 从重从轻并不影响平等适用原则。 相反,从社会危害性角度为其实现 提供了前提条件,具有普遍适用性。
        • 罪行相当
          • 重罪重罚 轻罪轻罚 罪行相当 罚当其罪
      • 体系
        • 总五v分十
      • 解释
        • 按解释效力
          • 有权解释
            • 立法解释【全国人大常委会】
            • 司法解释【最高检、最高法】
          • 无权解释
            • 学理解释
        • 按解释方法
          • 文理解释
          • 论理解释
            • 扩张(扩大)解释
            • 限制(缩小)解释
      • 效力范围
        • 空间效力
          • 属地管辖权
          • 属人管辖权
          • 保护管辖权
          • 普遍管辖权
          • 属地为主,属人保护为辅
        • 时间效力
          • 生效
            • 单行刑法
              • 公布之日起生效
            • 刑法典
              • 公布后经过一定时间生效
          • 失效
            • 立法机关明令废止【明示废止】
            • 自动失效【默示废止】
              • 新法颁布后不宣布原法或原有关条款失效, 但根据后法优先原则,原法或原条款自动失效
            • 刑法的溯及力
              • 注意是行为发生在原刑法期间, 刑法生效后才审判或确定判决
              • 从旧兼从轻
                • 原刑法规定为犯罪、现刑法规定不是犯罪的, 现刑法具有溯及力。
                • 原刑法和现刑法均规定为犯罪,但现行刑法处罚较轻的, 现刑法具有溯及力。
                  • 比较法定最高刑
                  • 比较法定最低刑
                  • 比较附加刑
                • 原刑法、现刑法规定相同,现刑法不具溯及力
                • 已生效案件不再变动【尊重既判力】
    • 犯罪论
      • 犯罪
        • 概念
          • 犯罪: 一切危害社会的行为, 依照法律应当受刑罚处罚的, 都是犯罪. 区别犯罪: 情节显著轻微危害不大的,不认为是犯罪.
        • 特征
          • (相当的/严重的)社会危害性 【首要/本质特征】
            • 严重
              • 由分则具体罪名决定
            • 危害
              • 国家政权
              • 社会安全 管理秩序 经济秩序
              • 个人人身 财产
          • 刑事违法性 【法律特征】
          • 刑罚当罚性 【犯罪对应的法律后果/区别于不道德行为】
          • 区分罪与非罪
      • 犯罪构成
        • 犯罪构成: 由刑事实体法规定的、决定某一行为的社会危害性及其程度, 并为成立该种犯罪所必须的客观要件和主观要件的总和。
        • 犯罪概念与犯罪构成的关系
          • 联系
            • 犯罪概念是犯罪构成的基础,犯罪构成是犯罪概念的具体运用
            • 犯罪概念对于罪与非罪的界定作用只有通过犯罪构成才能发挥,没有犯罪构成,犯罪 概念是空洞的
            • 犯罪构成只有在犯罪概念的指导下,才能成为罪与非罪、此罪与彼罪的标准
          • 区别
            • 两者所表述内容不同
              • 犯罪概念着重表述一切犯罪所具有的最基本的社会政治 本质和危害本质,从宏观上认识一切犯罪的共同属性
              • 犯罪构成着重表述的是犯罪的规格和标准,从微观上确 定某一具体行为是否具备某种犯罪的特征
            • 两者作用不同
              • 犯罪概念为人们提供了区别罪与非罪的原则界限
              • 犯罪构成则是具体行为罪与非罪、此罪与彼罪的界限,特别是 此罪与彼罪,是通过犯罪构成区分的
        • 构成
          • 客观层次
            • 客体
              • 一般客体
              • 同类客体
              • 直接客体
                • 简单客体[单一社会关系]
                • 复杂客体[多个社会关系]
            • 客观方面
              • 危害行为
                  • 作为
                  • 不作为
                    • 三要件【当为+能为+不为】
                    • 四义务来源
                      • 法律上明文规定的义务
                      • 职务、业务上要求履行的义务
                      • 行为人实施的法律行为而引起的义务
                      • 由先行行为产生的义务
                  • 侮辱、诽谤
                  • 传授犯罪方法
              • 危害结果[法定性]
                • 特征
                  • 客观存在
                  • 形态多样化
                  • 由刑法规定
                • 作用
                  • 区分罪与非罪
                  • 区分此罪与彼罪
                  • 区分犯罪形态
                  • 影响量刑轻重
                  • 影响诉讼程序
          • 主观层次
            • 主体
              • 主体: 年龄+能力+行为+责任
              • 自然人犯罪主体
                • 年龄
                  • 刑事责任年龄
                    • 绝对无刑事责任年龄时期
                      • 行为时不满14, 生日当天不算
                    • 相对负刑事责任年龄时期
                      • 已满14,不满16,八大罪
                    • 完全负刑事责任年龄时期
                      • 已满16犯罪
                  • 特别规定
                    • 老年人犯罪: 已满75周岁的人故意犯罪的,可以从轻或者减轻处罚; 过失犯罪的,应当从轻或减轻处罚。
                    • 未成年人犯罪: 从宽处罚——已满14不满18,应当从轻或减轻处罚 不适用死刑——犯罪时不满18的人,不适用(不能判)死刑 不满16周岁而不予刑事处罚的(除八罪),监护人管教或政府收容教养
                • 精神状况
                  • 完全无刑事责任能力的精神病人
                    • 不负刑事责任,由监护人看管、医疗或政府强制治疗
                  • 间歇性精神病人在精神正常时具有完全刑事责任能力
                    • 应当负刑事责任
                  • 限制刑事责任能力的精神病人
                    • 应当负刑事责任,但可以从轻或减轻处罚
                • 生理功能
                  • 聋哑/盲人犯罪
                    • 可以从轻、减轻或者免除处罚
                  • 醉酒
                    • 应当负刑事责任
              • 单位犯罪主体
                • 概念与特征
                  • 概念
                  • 特征
                    • 单位本身的犯罪,而非单位各成员的犯罪之集合
                    • 以单位名义实施的犯罪
                    • 为本单位谋取非法利益或者以单位名义为单位全体成员谋取非法利益
                    • 必须由刑法分则明文规定且予以处罚
                • 特殊
                  • 认定为个人犯罪的两种情形
                    • 个人为进行违法犯罪活动而设 立的公司企业事业单位实施犯 罪的,或者公司企业事业单位 设立后,以实施犯罪为主要活 动的,不以单位犯罪论处。
                    • 盗用单位名义实施犯罪,违法 所得由实施犯罪的个人私分的, 依照刑法有关自然人犯罪的规 定论处。
                • 单位犯罪的处罚 【两罚制】
                  • 对单位判处罚金
                  • 对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员判处刑罚
            • 主观方面
              • 犯罪故意
                • 直接故意【明知+希望/放任】
                • 间接故意【明知可能+放任】
              • 犯罪过失
                • 疏忽大意的过失 【应当预见(无认识之过失)+疏忽大意】
                • 过于自信的过失 【已经预见(有认识之过失)+轻信】
              • 认识错误【认识因素:不明知】
                • 法律认识错误
                  • 假想犯罪
                  • 假想不犯罪
                  • 罪名罪刑误解
                  • 客观为主,不影响认定
                • 事实认识错误
                  • 对象(目标)认识错误
                    • 同类对象
                    • 不同类对象
                    • 看情况
                  • 手段认识错误
                    • 工具错误
                    • 未遂
                  • 因果关系认识错误
                    • 误未遂为既遂
                    • 既遂非己所为
                    • 结果大于小于预想
                      • 看情节
                    • 后行为既遂误认为前行为
                      • 既遂
                    • 未遂
      • 修正犯罪构成
        • 排除犯罪性行为
          • 正当防卫
            • 概念
            • 成立条件
              • 为保护合法权益
              • 针对不法侵害
              • 针对正在进行的不法侵害
              • 针对不法侵害本人
              • 不能明显超过必要限度
            • 特殊
              • 无限防卫
                • 对正在进行行凶杀人抢劫强奸绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪, 采取防卫行为,造成不法侵害人伤亡的,不属防卫过当,不负刑事责任。
              • 防卫过当
                • 概念
                • 罪过形式
                  • 间接故意
                  • 疏忽过失
                • 罪名
                  • 不存在独立罪名,属附加性质
                • 处罚原则
                  • 应当负刑事责任,应当减轻或免除处罚。
          • 紧急避险
            • 子主题
        • 时间发展:停止形态
          • 预备
          • 中止
          • 未遂
            • 主观
            • 客观
          • 既遂
            • 举动犯
            • 行为犯
            • 结果犯
            • 危害犯
      • 空间分布问题:共同犯罪
        • 构成
          • 主体
            • [排除间接正犯]
          • 主观方面
          • 客体
          • 客观方面
        • 共同犯罪人
          • 主犯
            • 组织犯;主要实行犯
          • 从犯
          • 胁从犯
          • 教唆犯
            • [排除间接正犯]
      • 数量竞合问题:罪数形态
        • 一罪
          • 实质的一罪
            • 继续犯(持续犯)
            • 想象竞合犯
          • 法定的一罪
            • 结合犯
            • 惯犯
            • 结果加重犯
          • 处断的一罪
            • 连续犯
            • 吸收犯
            • 牵连犯
        • 数罪
          • 同种数罪
            • 不包括:惯犯和连续犯
          • 异种数罪
            • 不包括:结合犯、牵连犯和吸收犯
    • 刑罚论
      • 体系
        • 主刑[只能独立适用]
          • 管制[最轻,较少用]
            • >3月,<2年;| 数罪并罚时不超过3年
            • 羁押1Day=管制2Days
          • 拘役[区别于刑事拘留]
            • >1月,<6月;
            • 羁押1Day=拘役1Day
          • 有期徒刑[最广用]
            • >6月,<15年; | 数罪并罚:总和不满35年,最高不超过20年;总和超过35年,最高不超过25年
          • 无期徒刑
            • 不认罪不悔罪
              • 服刑终身
            • 悔过、立功
              • 减刑→有期
          • 死刑
            • 立即执行
            • 缓期两年执行
              • 期间无故意犯罪
                • 两年期满转无期
              • 期间重大立功
                • 两年期满转25年有期
              • 期间故意犯罪
                • 执行死刑
        • 附加刑
          • 罚金
          • 剥夺政治权利
          • 没收财产
          • 驱逐出境
        • 非刑罚措施
          • 附带的民事强制处分
            • 被判刑的
              • 判处赔偿经济损失
            • 不需判刑的
              • 责令赔偿损失
          • 训诫、责令具结悔过并赔礼道歉
          • 由主管部门予以行政处罚或行政处分
      • 裁量
        • 数罪并罚
        • 缓刑
        • 自首
          • 一般自首
          • 特别自首
          • 坦白
        • 累犯
          • 一般累犯
          • 特殊累犯
        • 立功
      • 执行
        • 减刑
        • 假释
      • 消灭
        • 赦免
        • 时效