杨帆三国法第一章：国际法的渊源与效力

自己在复习法考客观题的时候根据法考杨帆三国法的书制作的思维导图，因为不是vip只能一章一章传，供没有书或者是觉得看书比较乱的法考小同学们参考，2021法考加油！

国际公法

• 国际法的渊源与效力
  • 国际法调整的对象
    • 国家
    • 政府性国际组织
    • 某些特定的政府实体
  • 国际法的渊源
    • （指的是能直接作为解决争端的依据的渊源）
    • 国际条约
      • 只约束缔约方缔约国/当事方当事国
      • 成文的
      • 最重要的渊源
      • 条约在中国的适用实践
        • 直接适用、优先适用
          • 民商事条约直接适用并优先适用（知识产权条约应转化除外）（这里可以不展开看）
            • 依据《中华人民共和国民法通则》142.2：中华人民共和国缔结或者参加的国际条约同中华人民共和国的民事法律有不同规定的，适用国际条约的规定，但中华人民共和国声明保留的条款除外
            • 直接适用
              • 法院可以直接依据条约的条款作判决
            • 优先适用
              • 与中国国内民事法律冲突时优先适用
        • 转化适用
          • WTO协议规则在中国必须经国内法转化方能适用
          • 刚刚那个知产反例
        • 并行使用
          • 外交关系条约和领事关系条约与国内法并行适用
          • 例：我国于1975年加入了1961年《维也纳外交关系公约》，1979年加入了1963年《维也纳领事关系公约》，这两个条约与我国1986年的《外交特权与豁免条例》、1990年的《领事特权与豁免条例》并行适用于我国司法实践
            • 并行适用时，国内法律是对国际条约某些条款的细化和补充
          • 判决书里面条约和国内法可以同时出现
    • 国际习惯
      • 要素
        • 客观要素：国际习惯是实践的产物
        • 主观要素：被广泛接受并具有法律约束力
          • 对所有国际法主体具有拘束力
      • 不成文的
      • 举证（主张因国际习惯而具有权利需要举证）
        • 必须从国际法主体，即官方的文书和实践中去寻找证据
          • 1.国家间各种文书和外交实践
          • 2.国际组织和机构的各种文件
            • 决议、判决等
          • 3.国家的国内立法、司法、行政实践和有关文件
          • 一定是官方的
    • 一般法律原则
      • 国际法基本原则
        • 特征
          • 各国公认，即得到国际社会普遍接受
          • 具有普遍意义，及其适用范围是国际法律关系的所有领域
          • 过成国际法基础
          • 具有强行法的性质
        • 内容
          • 国家主权平等
          • 不干涉内政
            • 内政
              • 不是地域概念而是国家管辖权概念
              • 凡是国家有权自主管辖决定的事项都是内政
                • 不包括整个国际社会所禁止的犯罪行为，如种族隔离、种族屠杀
          • 禁止使用武力或武力相威胁
            • 例外情况
              • 1.对武力攻击的单独或集体自卫
                • 51.联合国任何会员国受到武力攻击时，在安全理事会采取必要办法，以维持国际和平及安全以前，本宪章不得认为禁止行使单独或集体自卫之自然权利。会员国因此行使此项自卫权而采取之办法，应立向安全理事会报告，此项办法于任何方面不得影响该会按照本宪章随时采取其所认为的必要行动之权责，以维持或恢复国际和平及安全
                  • 限制
                    • 时间：受武力攻击时可开始，在安理会采取措施后停止
                    • 程序：向安理会报告
                      • 但如果没有报告我觉得不是违法的
                      • 那么向安理会的报告意义是什么？
                        • 报告会成为最后评定自卫行为是否合法的一个重要依据
                    • 应当遵循必要性和相称性原则
                  • 武力攻击的概念
                    • 实体遭受到袭击
              • 2.安理会所采取的执行行动
                • 有一定的限度、范围、特定的目标和明确的期限
              • 2.53条授权区域组织采取的行动
                • 必须获得安理会的预先明确授权
              • 实践中扩大到殖民地或半殖民地人民为了摆脱殖民统治进行的武装斗争以及使用武力实现民族自决权
              • 以武力为威胁促成和谈，是否构成对该原则的违反？
                • 不在两种例外
          • 和平解决国际争端
            • 和平并不等于非武力
              • 上面这两个例外，国家的自卫行动和联合国集体安全制度下的武力使用属于和平手段
          • 民族自决
            • 民族自决原则适用于所有民族
              • 但在一般情况下要让步与国家主权原则
            • 民族自决中独立权的范围只严格适用于殖民统治下民族的独立
              • 此种情况下可打破国家主权原则优先适用
          • 善意履行国际义务
      • 其他国际法一般法律原则
        • 区分对象原则
        • 人道主义原则
        • 等