刑法模板

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刑法关键词

• 基础理论，犯罪构成概述
  • 犯罪构成要件要素的分类
    • 成文VS不成文
      • 不成文构成要件要素也不违反罪行法定
    • 积极VS消极（阻却）
      • 因被勒索给予国家工作人员以财务，没有获得不正当利益的不是行贿（消极仅一处）
    • 客观VS主观
      • 是否肉眼可见
      • 主观的肉眼不可见的：故意、过失、目的、动机
      • 淫秽物品、国家工作人员等需要主观价值判断的依然是客观构成要件要素
    • 规范VSd记叙
      • 规范构成要素
        • 不同人的结论可能不同
        • 猥亵、淫秽、侮辱、诽谤 价值的评价
        • 入户抢劫的“户” 经验法则的评价
        • 国家工作人员 法律评价
  • 定罪的阶段
    • 犯罪各构成要件要素具备 初步成立犯罪
    • 成立犯罪+没有阻却事由=有罪
      • 既遂
      • 未遂、中止、预备
      • 行为无价值、结果无价值
    • 成立犯罪+阻却事由=无罪
      • 但之前有一个阶段是成立犯罪的，要讨论共犯问题
  • 犯罪主体
    • 自然人
      • 刑事责任年龄
        • 不满14周岁
          • 无罪
            • 以行为时为准
          • 继续犯
            • 只要有部分达到年龄就可以定罪
          • 不作为
            • 行为时年龄不够，但有作为义务时，年龄达到，就可以定罪
        • 已满14周岁不满16周岁
          • 故意杀人，故意伤害致人重伤或者死亡、强奸、抢劫、贩卖毒品、放火、爆炸、投毒罪
          • 包括法律拟制（转化犯）例如：事后转化的抢劫（269条）
        • 已满14周岁不满18周岁的人犯罪
          • 应当从轻或者减轻处罚
        • 已满75周岁的人
          • 故意犯罪的，可以从轻或者减轻处罚
          • 过失犯罪的，应当从轻或者减轻处罚
      • 责任能力
        • 原因自由行为（吸毒、醉酒）
          • 第一次可以定过失犯罪
          • 注意：病例性醉酒=精神病
        • 又聋又哑的人或者盲人犯罪
          • 可以从轻、减轻或者免除处罚
        • 犯罪中精神病发作
          • 同样的罪 既遂
          • 不同的罪
            • 原计划犯罪：未遂
            • 精神异常期间犯的罪：无罪
      • 身份犯
        • 国家工作人员
          • 从事公务/国有（刑法中不包括国有参股、控股）
          • 注意：有些犯罪要求是：国家机关工作人员
    • 单位犯罪
      • 法人资格
        • 私营企业须具有法人资格，否则个人犯罪（非私营不需要）
        • 分支机构内部
          • 可以成为单位犯罪主体
          • 以自己名义犯罪。违法所得归该机构，应认定为单位犯罪
      • 主观
        • 为了单位利益（核心）
        • 即可以是故意犯罪，也可以是过失犯罪
      • 客观
        • 利益均沾 少数几个领导私分，不够成单位犯罪
      • 法定性
        • 只有刑法明文规定的才成立单位犯罪，（法条：单位犯本款/节/章罪的。。。）
        • 纯正的单位犯罪 单位行贿
        • 不纯正的单位犯罪 经济类犯罪，如生产、销售伪劣产品
        • 纯正自然犯罪
          • 贷款诈骗罪、信用卡诈骗罪、有价证券诈骗罪
          • 自然犯主体一般是自然人
      • 貌似是单位犯罪，实际应该是自然然犯罪
        • 成立主要目的的为犯罪
        • 成立后主要活动为犯罪
        • 单位名义实际个人利益
      • 单位实施，却不构成单位犯罪
        • 以直接责任人个人犯罪定罪处罚
        • 不罚单位（罪行法定原则）
      • 单位犯罪的处罚
        • 双法制为原则，单罚制为例外。单罚只罚自然人
        • 只能判处罚金，不能判没收财产，没有责令关闭的刑法
      • 单位变更
        • 吊销、撤销、注销
          • 只追究自然人，单位没了不罚单位
        • 合并
          • 罚原来单位+自然人
          • 罚金只以原单位财产为限，不能影响无辜单位
          • 被告只列原单位名字（区分民诉）刑法的评价涉及名誉等问题
      • 单位中止
        • 单位整体意思+单位中止行为
        • 只有某内部成员中止
          • 该内部成员中止，单位认定为未遂
      • 单位自首
        • 单位整体意思+单位自首行为
        • 只有某内部成员自首
          • 应认定为该成员的个人自首，对单位不能适用
  • 犯罪客体
    • 犯罪客体是法益（抽象的），所有犯罪都有客体
    • 与犯罪对象的区别
      • 不是所有犯罪都有犯罪对象，脱逃罪没有对象，但是有客体（司法秩序）
  • 刑法的机能
    • 行为规制机能/法益保护机能/权利保障机能（包括犯罪人的权利）
    • 现代刑法罪重要的机能是;限制国家权利（关键词：现代刑法）
  • 刑法的特征
    • 特定性、广泛性、严厉性、补充性（刑法是其他法律的保障法）
  • 刑法的基本原则
    • 罪行法定原则
      • 核心：法无明文规定不为罪、法无明文规定不处罚
      • 本质：保障公民的自由与权利，限制国家权力
      • 形式要求：限制司法权，定罪量刑必须以刑法的明文规定为准
      • 实质要求：限制立法权：刑法内容必须合理、明确；禁止处罚不当罚的行为；禁止残虐刑法
      • 约束对象：即约束司法人员，也约束立法者
      • 思想基础
        • 民主主义
          • 刑法立法需要代表民主的全国人大
          • 注意：民主不等于依据民意、民间习惯判决
        • 自由主义/尊重人权主要
          • 使国民对自己的行为具有预测可能性
        • 三权分立学说
          • 立法权应制约司法权
        • 心里强制说
          • 费尔巴哈：人性中趋利避害
    • 罪行相适应原则
      • 犯罪行为———刑罚对应关系，重罪重罚，轻罪轻罚
      • 区别：罪刑法定原则是：行为和刑法，刑法和刑罚的关系
    • 平等适用刑法原则
      • 平等是指没有特权，“司法平等”“法律适用平等”
      • 不要求“立法平等”
  • 刑法的渊源
    • 1刑法典（包括10个修正案）
    • 2单行刑法（仅一个）
    • 3附属刑法（我国无）
    • 4变通规定（澳门可以赌博）
    • 刑法的渊源有且仅有上述4个，罪行法定原则也仅限于上述4个（我国只有3个）
    • 刑法的渊源不包括司法解释
  • 刑法的解释
    • 解释效力，解释的主体
      • 立法解释：全国人大常委会
      • 司法解释：最高法或者罪高检
      • 学理解释：学术机构，学者个人
      • 效力等级：立法解释>司法解释，学理解释没有效力
      • 无论何种解释，其效力均是说明性的，可以进行扩大解释，不得进行类推解释（包括立法解释）
      • 解释都不是刑法的渊源，包括立法解释
    • 解释立场
      • 主观解释：探求立法者原意
      • 客观解释优先
        • 不拘泥于过去立法者的意图，而应该根据客观社会的发展，探求法律现时的客观含义
    • 解释技巧
      • 平义解释
      • 缩小解释
      • 扩大解释
      • 反对解释
      • 补正解释
      • 类推解释
    • 解释理由
      • 文理解释
      • 论理解释
        • 当然解释
        • 历史解释
        • 比较解释
        • 体系解释
        • 目的解释
    • 一个刑法条文、只能采用一种解释技巧，但可能有多个解释理由支撑
  • 犯罪的基本分类
  • 刑法的效力