刑法

法考之柏浪涛刑法攻略，第一讲思维导图，适合回忆知识点，本讲主要涉及刑法概论、刑法的解释、刑法的基本原则和刑法的效力，重点掌握扩大解释与类推解释的区别。

01 刑法论

• 一、刑法概说
  • （一）刑法的机能
    • 法益保护机能
    • 人权保障机能
    • 规制机能
  • （二）刑法的渊源（表现形式）
    • 刑法典
    • 单行刑法
    • 附属刑法（无）
• 二、刑法的解释
  • （一）解释的效力
    • 立法解释（全国人大常委会）
    • 司法解释（最高院、最高检）
    • 学理解释
  • （二）解释的技巧
    • 文义解释
    • 扩大解释
    • 缩小解释
    • 反对解释
    • 补正解释
    • 类推解释
      • 类推解释违法罪刑法定原则，被禁止，但不禁止有利于被告人的类推解释
      • 类推解释与扩大解释的区分标准
        • 扩大解释，在词语可能的含义范围内 类推解释，在词语可能的含义范围外
        • 扩大解释，没有超出国民预测可能性 类推解释，明显超出国民预测可能性
  • （三）解释的理由
    • 文理解释（论理解释既包含解释理由，也包含解释技巧）
    • 体系解释
      • 同一用语的含义相对化
      • 不同用语的含义同一化
      • 同类解释规则
    • 当然解释
      • 举轻以明重（入罪），举重以明轻（出罪）
      • 比较的两个行为性质相同，程度不同
      • 追求结论的逻辑合理性，但该结论并不必然符合罪刑法定原则
    • 历史解释
    • 目的解释
  • （四）解释技巧与解释理由的关系
    • 二者的区别：解释技巧是结论的生产者（排斥关系），解释理由是结论的论证者（并存关系）
    • 二者的关系：相辅相成
• 三、刑法的基本原则
  • （一）罪刑法定原则（保障人权）
    • 1、思想基础
      • 民主主义：民主产生的立法机关才有权规定犯罪与刑罚
      • 自由主义或尊重人权：国民预测可能性原理
    • 2、基本内容
      • 成文的罪刑法定
        • 法律主义
        • 禁止习惯法
      • 事前的罪刑法定
        • 禁止溯及既往
      • 严格的罪刑法定
        • 禁止类推解释
      • 确定的罪刑法定
        • 明确性要求
        • 禁止绝对不定刑及绝对不定期刑
        • 禁止处罚不当罚的行为（谦抑性）
        • 禁止不均衡、残虐的刑罚
  • （二）罪刑相适应原则（罪刑均衡原则）
    • 法益侵害性+可谴责性+人身危险性
    • 适用领域：立法（合理协调的立法体系），司法（重罪重判，轻罪轻判），执法（合理运用减刑假释）
• 四、刑法的效力
  • （一）刑法的空间效力
    • 1、在中国境内犯罪：属地管辖
      • 领域：领土、领水、领空
        • 悬挂我国国旗的航空器与轮船，不论停放何地，都属于我国领域
        • 国际列车、国际长途汽车不属于我国领域
      • ”地“包括行为地和结果地
        • 犯罪行为： 实行、教唆、帮助（共同犯罪） 预备、实行（犯罪形态）
          • 教唆帮助行为在国内（犯罪），实行行为在国外（无罪），不追究
          • 教唆帮助行为在国内（有罪），实行行为在国外（有罪），需要追究
        • 犯罪结果：整体结果和部分共犯人的结果（共同犯罪）实害、危险（现实具体的危险）（犯罪形态）
      • 属地管辖的例外
        • 享有外交特权和豁免权的外国人在中国境内犯罪，通过外交途径解决
        • 我国港澳台地区适用本地区刑法
        • 民族自治区人大根据本民族特点，针对刑法部分条文制定了变通或补充规定的，适用该规定
    • 2、在中国境外犯罪
      • 属人管辖原则：我国公民在境外犯罪
        • 我国公民在外国犯我国刑法规定的犯罪，原则适用我国刑法，犯轻罪（最高刑3年以下），可以不予追究，意味着也可以追究
        • 若为国家工作人员和军人的，一律追究
      • 保护管辖原则：外国人在境外犯罪
        • 针对我国国家公民的犯罪
        • 行为触犯的是重罪（最低刑3年以上）
        • 双重犯罪原则
      • 普遍管辖原则：国际犯罪（具体适用我国刑法）
        • 必须是危害人类共同的犯罪
        • 我国缔结或参加了公约
        • 我国刑法将这种行为规定为犯罪
        • 犯罪人出现在我国领域内
    • 3、对外国刑事判决的消极承认
  • （二）刑法的时间效力（从旧兼从轻）
    • 1、适用的案件
      • 未决犯（再审案件，适用行为时法律）
      • 继续犯、连续犯跨越新旧法交替： 新旧法都认为是犯罪，适用新法（即使新法处罚重），如果旧法不认为是犯罪的新法认为是范围，只追究新法生效后的这部分行为
    • 2、司法解释的时间效力
      • 适用于法律的施行期间
      • 具有溯及力
      • 行为时有司法解释，按行为时；若按新的司法解释更有利于被告人的，适用新的
    • 3、刑法修正案的效力：从旧兼从轻