劳动争议案件

主要是为了自己执业使用，适用于劳动争议案件，实践中经常遇到的问题。

劳动争议案件

• 适用仲裁前置程序的案件
  • 1.因确认劳动关系发生的争议
  • 2.因订立、履行、变更、解除和终止劳动合同发生的争议
  • 3.因除名、辞退和辞职、离职发生的争议
  • 4.因工作时间、休息休假、社会保险、福利、培训以及劳动保护发生的争议
  • 5.因劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金等发生的争议
  • 6.法律、法规规定的其他劳动争议
• 无需仲裁前置直接诉讼的案件
  • 1.劳动者持有企业工资欠条
    • 1、2直接去法院起诉即可
  • 2.劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金等有给付义务的调解协议生效后，企业不履行调解协议确定的给付义务。
  • 3.船员劳务合同纠纷
    • 属于海商合同纠纷，当事人应向海事法院起诉，不受仲裁前置程序的限制。
• 不属于劳动争议范围案件
  • 1、劳动者请求社会保险经办机构发放社会保险金的纠纷
    • 这里的保险金包括养老金、伤残补助金、伤残津贴、工亡补助金、供养亲属抚恤金、生活护理费等社会保障待遇中各种应当给付的费用。 具体的，我国将这类社会保险金纠纷按照一定标准划分为三个层次： 第一，如果用人单位没有依法为劳动者建立社会保险关系、缴纳社会保险费，造成劳动者损失的，这类争议应属劳动争议，按照劳动争议的处理方式解决； 第二，用人单位为劳动者建立了社会保险关系，却没有按时足额缴费，这类争议应属于行政争议，依照行政强制征缴的程序办理； 第三，因社保部门没有按时发放保险金而产生的纠纷，应属于行政案件。
  • 2、劳动者与用人单位因住房制度改革产生的公有住房转让纠纷
  • 3、劳动者对劳动能力鉴定委员会的伤残等级鉴定结论或者对职业病诊断鉴定委员会的职业病诊断鉴定结论的异议纠纷
  • 4、农村承包经营户与受雇人之间的纠纷
  • 5、家庭或者个人与家政服务人员之间的纠纷
    • 家庭雇佣保姆纠纷。这种法律关系，在法律上称为家庭雇佣劳动关系，我国将其归入民法的调整范围，未列入劳动法的范围，发生纠纷，可以通过民事纠纷处理方式解决。
  • 6、个体工匠与帮工、学徒之间的纠纷
• 用人单位应当参加而未参加工伤保险的，在此期间职工发生工伤的
  • 《工伤保险条例》第六十二条 依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工商保险待遇项目和标准支付费用。
• 用人单位参加了工伤保险的，职工遭到工伤处理方式
  • 一、由工伤保险基金支付的项目 如果用人单位参加了工伤保险的，当职工遭到工伤，经劳动保障行政部门认定工伤或作出劳动能力鉴定的，可以从工伤保险基金中支付以下项目： (1) 工伤医疗费; (2)辅助器具配置费; (3)一次性伤残补助金; (4)伤残津贴; (5)生活护理费; (6)丧葬补助金; (7)供养亲属抚恤金; (8)一次性工亡补助金; (9)康复性治疗费用; (10)工伤住院治疗伙食补助费、外地就医的交通费、食宿费等等; (11)一次性工伤医疗补助金; (12)劳动能力鉴定费。
  • 二、由用人单位支付的项目 除了从工伤保险基金中支付外，用人单位还需要支付工伤的职工一定的补偿金： (1)工伤住院伙食补助、外地就医交通费及食宿费：住院工伤职工住院治疗期间的住院伙食补助费，由职工所在单位按照本单位因公出差伙食补助标准的70%发给;经批准转诊转院去外地就医所需的交通费、食宿费由职工所在单位按照本单位职工因公出差标准报销。 (2)停工留薪期工资：工伤职工停工留薪期内的工资福利待遇不变，由用人单位按月支付;生活不能自理的，由用人单位派人护理，所需陪护费用由用人单位按协议支付。 (3)伤残津贴：伤残等级为五级和六级且难以安排工作的工伤职工，由用人单位按月发给本人工资的70%和60%的伤残津贴。 (4)一次性伤残就业补助金：伤残等级为五至十级且与用人单位解除了劳动关系的工伤职工，由用人单位以解除劳动关系时该地区上年度职工月平均工资为基数，支付一次性伤残就业补助金。
• 针对不同的情况，书写请求事项、事实和理由、收集相关证据
  • 公司不和员工签订劳动合同的后果
    • 《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条：用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。
      • 用人单位有义务在一个月内和劳动者签订劳动合同，否则从第二个月开始需要支付二倍工资，最多支付十一个月二倍工资。例如，你入职6个月，一直未签劳动合同，则公司在正常发放工资的基础上，还要额外支付5个月工资。
      • 需要收集证明劳动关系的证据
  • 公司不为员工缴纳社保
    • 《社会保险法》第五十八条：用人单位应当自用工之日起三十日内为其职工向社会保险经办机构申请办理社会保险登记。未办理社会保险登记的，由社会保险经办机构核定其应当缴纳的社会保险费。 《劳动法》第100条 用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳；逾期不缴的，可以加收滞纳金。
      • 《劳动合同法》第三十八条规定：用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费，劳动者可以（立即）解除劳动合同。
        • 劳动者可以随时以“未缴纳社保”为由，和用人单位解除劳动合同，以书面形式通知用人单位即可（比如用EMS发邮件）。注意是通知，无需单位同意。
        • 《劳动合同法》第四十六条规定，劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。
          • 《劳动合同法》 第四十七条 ：经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
          • 请求事项的书写：“请求裁定请求被申请人支付经济补偿20000元；”。举例：小明在兴达公司工作4年，月薪5000元，但公司一直未为小明缴纳社会保险。分析：小明随时可以公司未缴纳社保为理由主动离职，通知公司即可（无需公司同意）。并要求公司支付经济补偿20000元（5000元/月*4个月）。小明工作四年，公司未缴纳社保，小明因此主动离职，可以要求公司支付4个月工资的经济补偿；小明工作三年，则可以要求公司支付3个月工资的经济补偿。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。（3）事实和理由的书写：小明在兴达公司工作4年，月薪5000元，但公司一直未为小明缴纳社会保险，小明因公司未缴纳社会保险被迫离职。依据《劳动合同法》第38条、第46条和47条的规定，公司应当支付经济补偿20000元（5000元/月*4个月）。
            • 需要收集的证据： 1）公司未缴纳社会保险的证据，可以去当地的社保中心（人力资源和社会保障局）打印社保的缴纳情况，用来证明公司未缴纳社火保险。 2）员工因公司未缴纳社保而离职的证据： 用EMS给公司发送的下图中的声明即可
  • 公司恶意调岗、降薪或拖欠工资
    • 《劳动合同法》第八十五条：用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿;劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分;逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金： (一)未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的; (二)低于当地最低工资标准支付劳动者工资的; (三)安排加班不支付加班费的; (四)解除或者终止劳动合同，未依照本法规定向劳动者支付经济补偿的。 2、《劳动法》第九十一条：用人单位有下列侵害劳动者合法权益情形之一的，由劳动行政部门责令其支付劳动者的工资报酬、经济补偿，并可以责令其支付赔偿金： (1)克扣或者无故拖欠劳动者工资的; (2)拒不支付劳动者延长工作时间工资报酬的; (3)低于当地最低工资标准支付劳动者工资的; (4)解除劳动合同后，未依照本法规定给予劳动者经济补偿的。 可以看出，无故拖欠职工工资，资方要支付拖欠工资、补偿金(25%拖欠工资额)，必要时还要支付赔偿金(但要以造成实际损害为前提)。 用人单位无故拖欠工资的，劳动者可以要求用人单位支付所拖欠工资25%的赔偿金。具体依据是《违反〈劳动法〉有关劳动合同规定的赔偿办法》第三条 本办法第二条规定的赔偿，按下列规定执行： (一)造成劳动者工资收入损失的，按劳动者本人应得工资收入支付给劳动者，并加付应得工资收入25%的赔偿费用; 综上所述，如果公司在规定时间内不支付工资，则要加发工资报酬25%的赔偿金;如果公司在劳动行政部门限期内仍不支付工资，则要按金额50%以上100%以下的标准向劳动者加付赔偿金。
      • 《劳动合同法》第三十八条规定：未及时足额支付劳动报酬的，劳动者可以（立即）解除劳动合同。
        • 《劳动合同法》第四十六条规定，劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。
          • 需要收集的证据：收集到公司调岗或降薪的证据后，再主动离职。证据最好为文字证据，盖有公司公章的通知或者聊天记录。
  • 公司辞退员工的赔偿问题
    • 只要员工没有犯重大过错被开除，公司主动和员工解除劳动合同，员工至少可以享受“N+1”的待遇。
    • 《劳动合同法》第四十条规定：如果劳动者有下列情形，用人单位可以解除劳动合同。（一） 劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的； （二） 劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的； （三） 劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。
      • 但必须提前三十天通知或者额外支付一个月工资的代通知金。给时间或者给钱，二者任选其一。实际中，用人单位多选择额外支付一个月的工资，这就是我们所说“N+1”中的“1”。
      • 第四十六条规定：劳动者依照本法第四十条（即上述法律）规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。
        • 无论上面选择了哪种方式，都必须支付经济补偿。
        • 《劳动合同法》第四十七条 经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
          • 经济补偿就是N个月工资，这也就是我们所说“N+1”中的“N”
          • 1、请求事项的书写：请求裁令被申请人向申请人支付经济补偿15000元；举例：小明在兴达公司工作2年，因小明不能胜任工作，经过培训后小明仍不能胜任工作，兴达公司立即辞退小明，并未提前30天通知小明。分析：公司应当向小明支付经济补偿10000元（5000元/月*2个月）和代通知金5000元（5000元/月*1个月），合计15000元。 2、事实和理由的书写：小明在兴达公司工作2年，因小明不能胜任工作，经过培训后小明仍不能胜任工作，兴达公司立即辞退小明，并未提前30天通知小明。依据《劳动合同法》第40条、第46条和第47条的规定，兴达公司应当向小明支付经济补偿和代通知金合计15000元【（5000元/月*2个月）+（5000元/月*1个月）】。
            • 需要收集的证据：收集好公司主动辞退的证据即可：公司出具的辞退通知、聊天记录或离职证明。
  • 公司违法解除劳动合同
    • 如果员工不属于犯严重过错被开除，也不属于前述公司需要支付“N+1”的情况，公司便属于违法解除劳动合同。
    • 《劳动合同法》 第八十七条：用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。
      • 违法解除劳动合同用人单位要按照经济补偿的2倍支付赔偿金；经济补偿为N个月工资，故赔偿金为2N个月的工资。
      • 1、请求事项的书写：请求裁令被申请人向申请人支付赔偿金20000元；举例：小明在兴达公司工作2年，月薪5000元，小明并未出现严重过错，工作能力也可以胜任现在的工作，公司也未出现搬迁等特殊情况，兴达公司便辞退小明。兴达公司的行为属于违法解除劳动合同，应当支付赔偿金20000元（5000元/月 *2个月 *2）2、事实和理由的书写：小明在兴达公司工作2年，月薪5000元，小明并未出现严重过错，工作能力也可以胜任现在的工作，公司也未出现搬迁等特殊情况，兴达公司便辞退小明。兴达公司的行为属于违法解除劳动合同，应当支付赔偿金20000元（5000元/月 *2个月 *2）
        • 需要收集的证据 1）只需要收集公司主动辞退的证据即可，公司出具的辞退通知、聊天记录或离职证明。 2）不用收集公司违法解除的证据，公司需要证明自己是合法解除的，员工不需要证明。证明公司辞退了就可以。