违法阻却事由正当防卫

意思条件：是指避险人认识到某项合法权利正在遭受危险，认识到自己在避免危险；避险人实施避险行为是出于正当意图、动机，也即为了保护合法权利。

（客观）违法阻却事由

• 正当防卫
  • 起因条件
    • 不法性
      • 不法侵害一般仅限于针对个人法益的侵害，不能擅自“替天行道”
      • 不法侵害行为仅限于人的行为
      • 正当防卫、紧急避险的行为不属于不法侵害。对正当防卫的反击行为属于故意侵害行为，对紧急避险的反击行为属于是紧急避险
      • 防卫人不限于被害人本人“路见不平一声吼”
    • 客观性
      • 不法侵害，只要求是客观的不法侵害就行。
    • 现实性
      • 不法侵害必须是现实存在的
      • 假想防卫
        • 成立条件：客观上：不存在不法侵害 主观上：误认为有不法侵害
        • 处理方法
          • 假想防卫不可能是故意为之，否则就是故意犯罪
          • 防卫人有过失，就是过失犯罪
          • 防卫人没有过失，则按照意外时间处理
  • 时间条件
    • 正当防卫制止的是正在进行的不法侵害
      • 不法侵害的开始
        • 当不法侵害已经开始，并且对法益的危险比较紧迫时，可以实施正当防卫
        • 设立防卫装置
          • 由于防卫装置在不法侵害来临时才发挥作用，所以这种防卫在时间上不属于事前防卫
          • 满足条件
            • 防卫手段与不法侵害具有相对性
            • 防卫手段不能侵害其他法益，如危害公共安全
      • 不法侵害的结束
        • 不法侵害的行为举止要结束
          • 财产犯罪的特殊处理：犯罪人即使取得财物，但在被害人当场还来得及挽回损失的情形，视为不法侵害尚未结束，可实施正当防卫
        • 不法侵害的危险性要结束
          • 判断标准
            • 判断的时间：行为时，而非事后
            • 判断的视角：一般人的视角，而非上帝视角
      • 昆山龙哥案
      • 防卫不适时
        • 故意为之，成立故意犯罪
        • 过失为之，成立过失犯罪
        • 无故意、过失，成立意外时间
  • 意思条件
    • 防卫认识（防卫意识）
      • 概念：是指防卫人认识到某项合法权利正在遭受不法侵害，认识到自己制止不法侵害
      • 偶然防卫
        • 辨认标准：在制止不法侵害这一点上，没有做到主客观一致。客观上制止了不法侵害，但行为人主观上并没有认识到这一点
        • 类型
          • 故意型
            • 成立故意杀人罪既遂的条件
              • 事实判断：存在死亡结果
              • 法律评价：该死亡结果被评为危害结果（坏结果）
          • 过失型
            • 成立过失致人死亡罪的条件
              • 过失行为（坏行为）
              • 实害结果（坏结果）
              • 因果关系
        • 观点展示
          • 防卫认识不要说（结果无价值）
            • 只要客观上制止不法侵害即可构成正当防卫
          • 防卫认识必要说（行为无价值）
            • 主客观相一致
      • 防卫挑拨p66
      • 相互斗殴
        • 双方都基于侵害对方的意图而相互攻击，即不法侵害对不法侵害
        • 处理结论
          • 斗殴无防卫
          • 斗殴有承诺
            • 轻伤害可以承诺放弃，重伤害及生命即使承诺放弃也无效
          • 例外：相互斗殴过程中也会出现正当防卫情形
            • 一方停止斗殴
            • 一方突然升高级别
        • 相互斗殴与“一方故意伤害、另一方在正当防卫”的区分
          • 看谁先动手
          • 看地点
    • 防卫意图（防卫动机）
      • 概念：防卫人制止不法侵害是出于正当意图、动机，即为了合法权利
      • 成立正当防卫不需要防卫意图
      • 防卫意图（合法动机）和侵害意图（不法动机）可以并存，不是对立排斥关系
  • 对象条件
    • 必须针对不法侵害本人进行防卫
      • 共同犯罪
        • 对直接实行犯可以防卫
        • 对幕后的教唆犯、间接正犯不能正当防卫
        • 帮助防如果具有攻击性帮助行为，可以对其进行正当防卫
  • 限度条件
    • 限度条件
      • 判断标准
        • 必要性：只要是制止不法侵害的必要手段，就不过当
        • 相当性
          • 比例原则。不法侵害越严重，则防卫级别可以更高
    • 防卫过当
      • 客观要件：发生过当结果
      • 主观要件：对过当结果至少有过失
  • 特殊正当防卫
    • 对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪....
      • 成立行凶，不需要携带凶器
      • 这四项是犯罪行为，而不是具体罪名