第五章 公司治理

战略第五章公司治理知识，主要内容有：第一节公司治理概述；第二节三大公司治理问题；第三节公司内部治理结构和外部治理机制；第四节公司治理的基础设施。

第五章 公司治理

• 第一节 公司治理概述
  • 一、企业起源与演进
    • （一）业主制企业
      • 特点
        • 不具有法人资格，对企业的负债承担无限责任。
      • 优点
        • （1）企业内部组织形式简单，经营管理的制约因素少，经营管理灵活， 法律登记手续简单，容易创立和解散。 （2）企业的资产所有权、控制权、经营权、收益权均归业主所有，业主 享有完全自主权，便于发挥其个人能动性、生产力及创造力。 （3）业主自负盈亏，对企业负债承担无限责任，个人资产与企业资产不 存在绝对的界限，当企业出现资不抵债时，业主要用其全部资产来抵偿。 因此业主会更加关注于预算和成本控制以降低经营风险。
      • 缺点
        • （1）所有者只有一人，企业资产规模小，资金筹集困难，企业容易因资 金受限而难以扩大生产和规模。 （2）企业所有权、收益权、控制权、经营权高度统一归业主所有，使企 业存续受制于业主的经营意愿、生命期、继承者能力等因素。 （3）企业经营者也只是所有者一人，当企业发展到一定规模后，限制在个 人内的人力资本就很可能会影响到组织决策的质量。 （4）因业主承担无限责任所带来的风险较大，企业为规避风险而缺乏动 力进行创新行为，不利于新产业发展。
    • （二）合伙制企业
      • 特点
        • 由两个或多个出资人联合组成的企业。在基本特征上，它与业主制企业并 无本质的区别
      • 优点
        • （1）扩大了资金来源，有助于企业扩大规模、生产发展，部分缓解了业 主制资金不足的问题。 （2）合伙企业虽然拥有多个产权主体，但其产权结构完整统一，更有利于 整合发挥合伙人的资源优势，促进人力、技术、土地、资金等资源共享， 部分缓解了业主制人力资本不足的问题。 （3）合伙人共同经营企业、共担风险，在企业经营管理上可以实现优势互 补、集思广益，一定程度上分散了经营压力。
      • 缺点
        • （1）合伙人对企业债务承担无限责任，风险较大。 （2）合伙人间缺乏有效制约机制，监督履责困难，可能产生“搭便车” 行为，单个合伙人没有全部承担他的行动引起的成本或收益，在无限责任 下这种外部性导致了很大的连带风险。 （3）在经营管理决策中合伙人之间产生的分歧带来很多的组织协调成本， 降低了决策效率。 （4）合伙人的退伙会影响企业的生存和寿命
    • （三）公司制企业
      • 1.公司制企业是现代经济生活中主要的企业存在形式。
      • 2.在最简单的公司制企业中，公司由三类不同的利益主体组成：股东、公司管 理者、雇员
      • 公司制企业的三个重要特点
        • 有限责任制
          • ①降低股东风险，激励投资行为 ②促进资本流动，股东自由转让股票转移投资风险的行为也推动 了现代证券市场的发展 ③有限责任制可转移，多样化、分散化的投资风险极大地降低了 大部分中小股东的监督成本，实现了减少交易费用、降低管理成 本的目标。
        • 股东财产所有 权与企业控制权分离
          • 将掌握资产但缺乏管理能力的投资者与富有经营管理经验却缺乏 资产的经理人结合在一起，实现企业资源与经营管理人员的最优 组合，从而实现企业利润最大化的经营目标 【提示】该特点是公司治理的基础
        • 规模增长和永续生命
          • 公司制企业初始即实现了产权与经营权的分离，所有者与法人财 产权的分离，使企业实现永续运行，实现多元化经营发展更为可行
  • 二、公司治理问题的产生
    • 随着公司制企业的不断发展，现代公司呈现出股权结构分散化、所有权与经营权分离等典型特征，由此产生了治理问题，使公司治理成为现代企业所应关注的核心问题。
  • 三、公司治理的概念
    • （一）公司治理的定义
    • （二）对概念的理解
      • 1.公司治理结构与治理机制
        • （1）治理结构主要侧重于公司的内部治理，包括股东大会、董事会、监事会、高级管理团队及公司员工间权责利相互监督制衡的制度体系。
        • （2）治理机制主要指除企业内部的各种监督机制外的各项市场机制对公司多维度的监督与约束。主要有三大类：权益机制、市场机制和管理机制。此处对权益 的界定是对专用性资产的求偿权。权益性的公司治理机制主要是与利益相关者的专用性资产相对应，包括股权制、债权机制、经营者机制、工会机制和消费者供给者机制。
        • （3）信用中介机构、政府、媒体舆论等依据公司法、证券法、会计准则等政策 法规对公司进行监督也发挥了重要的作用。
      • 2.从权力制衡到科学决策
        • （1）公司治理的实质就是委托代理关系下利益相关方的权、责、利配置问题。
        • （2）由于市场信息不对称、合约不完备及代理成本的存在，在利益不一致的委托人和代理人间可能产生逆向选择和道德风险等代理问题。因此，需要通过信号显 示机制、契约的完善、委托人的监督及对经理人的激励来降低代理问题发生的可能性。
        • （3）公司治理的目标不是相互制衡，它只是保证公司科学决策的方式与途径， 权力制衡只是方法，科学决策才是公司治理的核心。
      • 3.公司治理能力
        • （1）公司治理结构与治理机制对公司治理具有重要性，但这并不证明只要建立健全了公司治理结构与治理机制就能取得良好的治理效果。在实践中，拥有相同或 类似的治理结构和治理机制的企业，绩效却存在着差异
        • （2）这是由于在理论上，治理结构和治理机制可被视作企业的两种重要资源， 究其本源这两种资源只是公司治理能力的载体和构成要素。
        • （3）治理能力与公司领导者的个人能力、治理工具、治理环境等要素密切相关。 这些要素相互影响、相互作用，综合体现了公司的治理能力。
        • （4）一个公司的治理结构与治理机制是可以模仿的，但其背后的治理能力是难 以学习和替代的
        • （5）公司治理结构、治理机制、治理能力以及治理环境等因素共同组成了完整的公司治理体系，并综合地形成了公司的治理能力系统。
  • 四、公司治理理论
    • 委托代理理论
      • 委托代理关系是随着生产力大发展和规模化大生产的出现而产生的。
    • 资源依赖理论
      • 能帮助组织获得稀缺性资源的利益相关者往往能在组织中获得更多的话 语权，即资源的依赖状况决定组织内部的权力分配状况。
    • 利益相关者理论
      • 企业的经营管理者为综合平衡各个利益相关者的利益要求而进行的管理 活动。 与传统的股东至上主义相比较，企业追求的是利益相关者的整体利益， 而不仅仅是某些主体的利益。 从利益相关者视角来分析企业的公司治理问题，如今得到了普遍的认可
  • 五、公司治理的重要性
    • 公司治理的直接功能是在现代公司制度的安排上，建立一种保障机制，以减小公司权力结构安排的负面影响。
    • 影响公司治理重要性的主要因素有
      • 1.公司高管的高薪酬引起了股东及其他利益相关者的不满。 2.机构投资者的监管意识在不断提高。 3.更多的利益相关者介入到公司治理中。 4.随着公司的市场化，“内部人控制”现象更为明显。 5.大股东和中小股东的冲突加剧。
• 第二节 三大公司治理问题
  • 一、经理人对于股东的“内部人控制”问题
    • （一）该问题产生的原因
      • 1.所有者和经营者的目标、利益不一致
      • 2.信息的不对称
    • （二）主要表现
      • 违背忠诚义务的主要表现
        • 过高的在职消费；盲目过度投资，经营行为的短期化；侵占资 产，转移资产；工资、奖金等收入增长过快，侵占利润；会计 信息作假、财务作假；建设个人帝国。
      • 违背勤勉义务的主要表现
        • 信息披露不完整、不及时；敷衍偷懒不作为；财务杠杆过度保 守；经营过于稳健、缺乏创新等。
      • 国有资产流失、会计信息失真是我国国企改革过程中的“内部人控制”的主要表现形式。
    • （三）治理“内部人控制”问题的基本对策
      • 1.完善公司治理体系，加大监督力度
      • 2.强化监事会的监督职能，形成企业内部权力制衡体系。
      • 3.加强内部审计工作，充分发挥内部审计的监督职能，完善企业内部约束机制。
      • 4.完善和加强公司的外部监督体系，使利益相关者参与到公司的监管中，再结合以经济、行政、法律等手段，构建对企业经营者的外部监督机制。
  • 二、终极股东对于中小股东的“隧道挖掘”问题
    • （一）该问题产生的原因
      • 1.许多公司都存在着一个或几个具有绝对影响力的大股东，那些数量上占绝大 多数的中小股东实际上只拥有名义上的控制权 ，这与其所承担的实际风险并不对等。 尤其是当资本市场缺乏对小股东利益的保护机制时，对公司经营活动具有控制 力的大股东可能通过追求自利目标而非公司价值目标来实现自身利益最大化，从而 导致终极股东的“隧道挖掘”问题。
      • 2.“隧道挖掘”行为的产生，在于控制股东“隧道挖掘”的收益大于其“隧道 挖掘”的成本
    • （二）表现形式
      • 1.滥用公司资源
        • 滥用公司资源是指并非以占有公司资源为目的，但也未按照公司整体目标为行 动导向的行为。终极股东滥用公司资源违背了其作为代理人的勤勉义务
      • 2.占用公司资源
        • 占用公司资源是指终极股东通过各种方法将公司的利益输送至自身的行为，即 “隧道挖掘”行为。违背了其作为代理人的忠实义务
        • （1）直接占用资源
          • 直接占用资源是指终极股东直接从公司将利益输送给自己，表现为直接借款、 利用控制的企业借款、代垫费用、代偿债务、代发工资、利用公司为终极股东违规 担保、虚假出资、预付账款等 终极股东占用公司商标、品牌、专利等无形资产以及抢占公司商业机会等行为 也属于直接的利益输送，即终极股东违规占用公司的资源，为其进行利益输送也属 于直接的利益。
        • （2）关联性交易
        • （3）掠夺性财务活动
    • （三）如何保护中小股东的权益
      • 1.累积投票制度，让小股东可以将其表决权集中投给自己的提名候选人，通过这种局部集中的投票方法，能够使小股东选出代表自己利益的人，从而对终极股东 形成制衡，增强中小股东的话语权，提升中小股东权益的保护水平
      • 2.有效的股东民事赔偿制度。
      • 3.表决权排除制度。
      • 4.小股东的代理投票权。
      • 5.股东退出机制。包括转股（也称“用脚投票”）和退股。
  • 三、企业与其他利益相关者之间的关系问题（了解）
    • 在利益相关者对企业经营和公司治理的影响越来越明显的背景下，企业经营必须重视将利益相关者融入企业的治理模式中，让外部与企业利益相关的主体共同参 与公司治理。与此同时，也有学者提出了让所有利益相关者直接参与公司治理事务的弊端。 所有利益相关者共同参与公司治理会产生权责不清的问题，从而降低公司运作效率，企业容易陷入“泛利益相关者治理”的困境。所以应当对利益相关者进行选择，应 当依据潜在利益相关者对公司稀缺资源的贡献程度、利益相关者因公司破产或关系 终结而承担的风险损失的大小、优先利益相关者的利益诉求、利益相关者在组织里 的权力大小来安排公司治理
• 第三节 公司内部治理结构和外部治理机制
  • 一、公司内部治理结构
    • （一）股东大会
      • 1.股东及股东权利
        • 股东可以是自然人，也可以是各种类型的法人实体。
      • 2.股东大会
        • （1）基本特征
          • ①公司内部的最高权力机构和决策机构；
          • ②公司的非常设机构，除了每年的例行年会和特别会议外，股东大会并不会在公司出现
        • （2）股东大会按照股东持有的股份进行表决。
        • （3）在股权集中的公司，大股东通过董事会直接对公司进行监管，股东大会只是可以利用的法律工具。
        • （4）股东大会是股东表达意见的主要渠道。在股东大会上，股东不但可以对公司的经营方针做出决策，还可以通过改选董事会，来对经理层施加压力。
      • 3.机构投资者
        • （1）我国证券市场中的主要机构投资者
          • 证券投资基金、证券公司、信托投资公司、财务公司、社保基金、保险公司、 合格的外国机构投资者（QFII）、三类企业（国有企业、国有控股企业、上市公司）。
        • （2）特征
          • ①相对于个人投资者而言，机构投资者具有显著的人才优势。
          • ②机构投资者往往奉行稳健的投资理念，投资具有中长期投资价值的股票。
          • ③相对于个人投资者而言，机构投资者可以利用股东身份，更加可能参与上市公司的治理
        • （3）机构投资者参与公司治理的途径
          • 用脚投票
            • 机构投资者作为投资人通过买入或卖出股票而参与被投资公司的管理的行 为。如果机构投资者认为一家公司的股价被低估，就会大量购买该公司的 股票，从而给市场传递一个积极的信号，股价显著增长，从而使包括机构 投资者在内的全体股东获取了投资回报。反之，如果机构投资者发现一家 公司董事会或经理层存在各类委托代理问题时，就会大量抛售该公司股票， 迫使董事会或经理层能够及时对股东等利益相关者的要求做出反应
          • 用手投票
            • 机构投资者通过董事会选举获取董事会席位 ，入驻董事会和出席股东大 会，对公司投资、融资、人事、分配等重大问题议案进行表决或否决，参 与公司的重要决策，直接对公司董事会和经理层的行为施加影响。
    • （二）董事会
      • 董事会是由股东大会选举产生的，负责公司及其经营活动的指挥与管理。 董事会对股东大会负责，是股东大会闭幕期间公司常设的权力机构，是集体行使权力的机构。 公司重大事项的决定，董事会必须执行
      • 1.董事会的职能（略）
      • 2.董事及其分类
      • 3.董事的权利及义务
        • 权利
          • （1）出席董事会会议。 （2）表决权。 （3）董事会临时会议召集的提议权。 （4）通过董事会行使职权而行使权利
        • 义务
          • （1）善管义务 ①董事必须忠于公司 ②董事必须维护公司资产 ③董事在董事会上有审慎行使决议权的义务。 （2）竞业禁止义务。
      • 4.几个专门委员会 - 原则上应由独立董事构成
        • 审计委员会
          • ①检查公司会计政策、财务状况和财务报告程序； ②与公司外部审计机构进行交流； ③对内部审计人员及其工作进行考核； ④对公司的内部控制进行考核； ⑤检查、监督公司存在或潜在的各种风险； ⑥检查公司遵守法律、法规的情况
        • 战略决策委员会
          • ①制定公司长期发展战略 ②监督、核实公司重大投资决策等
        • 提名委员会
          • ①分析董事会构成情况，明确对董事的要求； ②制定董事选择的标准和程序； ③广泛搜寻合格的董事候选人； ④对股东、监事会提名的董事候选人进行形式审核； ⑤确定董事候选人，提交股东大会表决。
        • 薪酬与考核委员会
          • ①负责制定董事、监事与高级管理人员考核的标准，并进行考核 ②负责制定、审查董事、监事、高级管理人员的薪酬政策与方案。
    • （三）监事会
      • 监事会的设置在国际上的类型
        • 1.不设监事会，相应的监督职能由独立董事发挥（美国）
        • 2.设立监事会，且监事会的权力在董事会之上（德国）
        • 3.设立监事会，但监事会与董事会是平行机构（日本，我国大陆和台湾地区，韩国及东南亚一些国家或地区）
    • （四）经理层
      • 经理人是公司日常经营管理和行政事务的负责人，由公司董事会聘任，在法律、 法规及公司章程规定和董事会授权范围内，代表公司从事业务活动的高级管理人员
      • 1.经理人的职权（略）
      • 2.经理人的薪酬激励
        • （1）年薪制 ①优点 体现出了经营者人力资本的价值，从而能更好地发挥经营者的积极性和创造性。 ②缺点 年薪制的根本缺陷在于易导致经营者的短期行为。经营者有可能通过削减企业某些支出或选择那些回收期短的投资项目，这显然不利于企业的未来发展。
        • （2）股权激励 ①目的 股权激励兼具“报酬激励”和“所有权激励”。 ②具体方式：股票期权、股票增值权、虚拟股票、业绩股票及限制性股票、延期支付、经理人持股等
  • 二、外部治理机制
    • 产品市场
      • 一方面，在充分竞争的市场上，只有最有效率的企业才能生存， 作为企业的经理人员自然也就面临更大的压力。 另一方面，产品市场的竞争可以提供有关经理人员行为的更有价值的信息
    • 资本市场
      • 通过接管和兼并方式进行的，也就是通过资本市场上对企业控制 权的争夺的方式进行的
    • 经理人市场
      • 在竞争的市场上声誉是决定个人价值的重要因素
• 第四节 公司治理的基础设施
  • 一、公司治理的基础设施
    • （一）信息披露制度
      • 1.信息披露在内部治理结构中的监督作用。 2.信息披露在内部治理结构中的激励作用。 3.信息披露在内部治理结构中的契约沟通作用。 4.信息披露有助于外部治理机制的有序运作
    • （二）中介机构
      • 会计师事务所、投资银行和律师事务所等
    • （三）法律法规
      • 公司治理是以法治为基础的，各部门法律均会对公司治理产生重大影响
    • （四）政府监管
      • 1.信息不对称问题导致市场失灵，需要政府监管
      • 2.法律的不完备性，需要通过政府监管加以弥补
      • 有效的政府监管体系应包括：法律监管、行政监管、市场环境监管、信息披露监管
    • （五）媒体、专业人士的舆论监督
      • 舆论监督的实施主体主要分为两个层次，即公众和媒体层次。公众作为舆论监 督的主体，是舆论话题的发现者和提供者。而媒体一方面是公众舆论监督的实现途 径和输出管道；另一方面也是舆论监督话题的发现者和供应者。 可以说，媒体在舆论监督中负有双重任务。
  • 二、公司治理原则（了解）
    • （一）确保有效的公司治理框架
    • （二）股东权利和关键所有权功能
    • （三）平等对待全体股东
      • 1.同一类别、同一系列的股东应当得到同样的公平待遇
      • 2.禁止内部交易和滥用权力的自我交易
      • 3.在直接影响到公司的任何交易或事件中，如果董事会成员和关键经营人员有直接、间接或代表第三方的实质性利益，都应当被要求公开
    • （四）利益相关者在公司治理中的作用
    • （五）信息披露和透明度
    • （六）董事会的义务
      • 战略指导和对管理层的有效监督，确保董事会对公司和股东的责任和忠诚