第十四章 劳动合同管理与特殊用工

用人单位与劳动者协商一致变 更劳动合同,虽未采用书面形式,但已经实际履行了口头变 更的劳动合同超过一个月,变更后的劳动合同内容不违反法 律、行政...

第十四章 劳动合同管理与特殊用工

• 劳动合同履行与变更
  • 劳动合同履行的原则
    • 全面履行，合法原则
  • 用人单位与劳动者履行劳动合同的义务
    • 用人单位的义务
      • 1.向劳动者足额支付劳动报酬；2.不得强迫或者变相强迫劳动者加班，加班支付加班费；3.保护劳动者生命安全和身体健康，违反，劳动者有权批评、检举、举报
    • 劳动者的义务
      • 1.遵守规章制度；2.完成工作内容；3.遵守特定事项义务（约定保守商业秘密和知识产权相关秘密）
  • 特殊情形下的劳动合同履行
    • 用人单位变更名称、法定代表人、主要负责人或者投资人等事项，不影响劳动合同履行。变更登记后，合同继续有效，继续履行不需要重新签订
    • 用人单位发生合并或者分立，原合同继续有效，承继其权力义务的用人单位继续履行
    • 企业法人分立的，其权力和义务由分立后的法人享有连带债务，承担连带债务，债权人和债务人另有约定的除外
  • 劳动合同变更
    • 概念
      • 对已生效合同条款达成修改或补充行为
    • 规定
      • 双方协商一致，采用书面形式，各执一份，若发生争议，任何一方都可以申请仲裁
    • 变更情形
      • 1.经协商达成一致 ；2.所依据的法律已经修改或废止；3.经济因素影响需要变更；4.客观情况发生变化需要变更；5.劳动者患病或因公负伤；6.劳动者不能胜任工作，调整工作岗位
    • 注意
      • 合同未采用书面形式，口头变更的劳动合同超过一个月，变更后的内容不违法，那就是有效
• 劳动合同解除与终止
  • 劳动合同解除（劳动合同签订以后，没有履行完毕之前，提前终止合同）
    • 用人单位解除劳动合同
      • 用人单位因劳动者过失可以随时解除劳动合同
        • 不符合录用条件、违反规章制度、严重失职，营私舞弊、与其他用人单位签订劳动关系、以欺诈、胁迫手段订立合同
      • 用人单位因客观原因提前30日书面形式通知劳动者解除劳动合同，或者额外支付劳动者一个月工资后解除合同
        • 患病或因工负伤，医疗期满后不能从事原工作、不能胜任，经培训或调整工作后，仍不能胜任、合同订立依据的客观情况发生重大变化
      • 用人单位实施裁员解除合同
        • 在6个月内重新招人的，应当通知被裁减人员，优先录用
    • 劳动者解除劳动合同
      • 提前30日书面通知单位，试用期内提前3日
      • 无须提前通知用人单位
        • 未按约定提供劳动保护或劳动条件的、未支付足额报酬的、未依法缴纳社会保险费的、用人单位规章制度违反法律法规、用人单位用欺诈、胁迫手段订立合同、用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动，可立即解除劳动合同
  • 对用人单位解除劳动合同的限制
    • 用人单位不得解除劳动合同（提前30天或支付一个月工资、裁员）
      • 接触职业病危害作业、患职业病或因公负伤、患病或非因工负伤，在规定医疗期内、女职工在孕期、产期、哺乳期的、在本单位工作满15年，距法定退休年龄不足5年的、其他情形
    • 因工致残，患有难以治疗的疾病在医疗期内医疗终结，不能从事工作，也不能从事用人单位另安排的工作，劳动鉴定委员会对劳动能力进行鉴定
      • 1-4级的，退出劳动岗位，享受退休、退职待遇
      • 5-10级的，医疗期内不得解除劳动合同
      • 特殊疾病（癌症、精神病、瘫痪等），24个月内不能痊愈，适当延长医疗期，期满未痊愈的，经济补偿
    • 《妇女权益保障法规定》不得以结婚、怀孕、产假、哺乳等原因，降低工资，辞退职工，单方解除合同
  • 对用人单位解除劳动合同的要求
    • 单方解除合同，现将理由通知工会；文本保存2年备查
  • 劳动合同终止
    • 合同终止
      • 合同期满；开始享受基本养老保险；宣告死亡或失踪；宣告破产；被吊销营业执照、责令关闭、提前解散；达到法定退休年龄的
    • 合同期满，应当延续到下列的情形消失时终止
      • 危害作业；丧失或部分丧失劳动能力；因工负伤在医疗期内的；女职工孕期、产期、哺乳期的；距法定年龄不足5年的；其他情形
  • 用人单位解除、终止劳动合同的附随义务
    • 15日内办理档案保险手续；证明写明解除日期、岗位、工作年限；文本保存2年备查
  • 培训服务器
    • 用人单位提供专项培训费用，对其专业技术培训，可以订立协议，约定服务期
      • 劳动者违反约定，应支付违约金，违约金数额不超过培训费用，支付的违约金不得超过服务期尚未履行部分所应分摊的培训费用
    • 约定服务期的，不影响按照工资调整机制提高劳动者报酬
      • 劳动合同期满，约定的服务期尚未到期，劳动合同应当延续至服务期满
  • 竞业限制
    • 合同约定保守商业秘密和与知识产权相关的保密事项，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿，劳动者违反约定的，向用人单位支付违约金
    • 竞业限制的人员限于用人单位单位高级管理人员、高级技术人员和负有保密义务的人员
      • 约定不得违反法律法规、竞业限制期限不得超过2年、不得由劳动者承担违约金
    • 人民法院应予支持的规定
      • 用人单位按照劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月平均工资的30%按月支付经济补偿的
      • 用人单位要求劳动者履行竞业限制义务，劳动者要求用人单位支付经济补偿的
      • 因用人单位的原因导致3个月未支付经济补偿，劳动者请求解除竞业限制约定的
      • 在竞业限制期限内，用人单位请求解除限制协议；解除时，劳动者请求用人单位额外支付劳动者3个月的竞业限制经济补偿的
      • 劳动者违反限制约定，向用人单位支付违约金后，用人单位要求劳动者按照约定继续履行限制义务的
  • 解除与终止劳动合同的经济补偿
    • 范围
      • 协商一致解除合同、提前30日或额外支付一个月工资、裁员、维持或提高合同约定续订合同、依法宣告破产、任务完成终止合同、用人单位被吊销营业执照
    • 标准
      • 满1年，支付1个月工资；6个月-1年，按1年计算；＜6个月，支付半个月
      • 劳动者前12个月的平均工资，高于本地区上年度职工月平均工资的3倍的，按职工月平均工资3倍数额支付，支付年限最高不超过12年
      • 劳动者前12个月的平均工资，丢当地最低工资标准的，按当地最低工资标准计算
      • 工作不满12个月的，按月数计算平均工资，月工资按应得工资计算，计时或计件以及奖金、津贴、补贴等
    • 其他规定
      • 在工作交接时支付经济补偿;2.非因本人原因被安排到新单位，工作年限合并计算;3.原用人单位已经向劳动者支付经济补偿的，不再计算工作年限;4.安置就业困难人员岗位和公益性岗位，不适用经济补偿的规定
• 用人单位劳动规章制度
  • 劳动规章制度制定程序
    • 制定、修改或者决定重大事项时，经职工代表大会或全体职工讨论提出方案和意见，平等协商确定
    • 实施过程中，工会或职工认为不合适的，有权向用人单位提出，通过协商修改完善
  • 劳动规章制度的公示
  • 劳动规章制度的效力
    • 合法、不违背法律法规、民主程序制定、向劳动者公示
  • 违法劳动规章制度的处理
    • 允许劳动者以此为由随时提出解除劳动合同，并有获得经济补偿的权利、由劳动行政部门责令改正
• 特殊用工
  • 劳务派遣
    • 经营条件
      • 依法申请许可，许可证有效期为3年，注册资本不得少于200万，用人单位不得设立派遣单位
    • 劳动合同
      • 派遣单位与劳动者签订2年及以上固定合同，按月支付报酬
      • 被派劳动者在无工作期间，按最低工作标准按月支付报酬
      • 劳务派遣单位与同一被派劳动者只能约定一次试用期：劳动者和派遣单位签订劳务派遣的劳动合同；实际用人单位和劳务派遣单位签订劳务派遣协议
    • 协议
      • 派遣单位与用工单位签订协议，不得将连续用工期限分割成数个短期派遣协议
    • 劳务派遣单位法定义务
      • 依法出具解除或者终止劳动合同的证明：不得向被派遣劳动者收取费用
    • 用工单位法定义务
    • 劳务派遣单位和被派遣劳动者解除劳动合同情况
      • 试用期不符合录用条件、严重违反规章制度、重大损害、与其他单位建立劳动关系，欺诈、胁迫用人单位违背真实意思、刑事责任、因工负伤、不能胜任工作
    • 用工单位将被派遣劳动者退回劳务派遣单位情况
      • 合同订立时依据的客观情况发生变化、依据企业破产法重整、经营困难、技术方式调整需裁减人员、其他情况、用工单位宣告破产，吊销营业执照，责令关闭，撤销解散等不能继续经营、派遣协议期满终止
    • 派遣岗位的范围和比例
      • 合同用工是基本用工，派遣用工是补充形式，只能在临时性、辅助性、替代性岗位上实施；派遣劳动者数量不得超过其用工量的10%
    • 违反派遣规定的法律责任
      • 未经许可擅自经营劳务派遣业务的：处1倍以上5倍以下罚款；没有违法所得的：处5万元以下罚款
      • 劳务派遣单位、用工单位违反派遣规定的：责令改正、不改的以每人5000元以上，10000元以下罚款；用工单位被派遣劳动者造成损害的，派遣单位和用工单位承担连带赔偿责任
    • 其他
      • 劳务派遣单位违法解除或终止被派遣劳动者劳动合同，应按经济补偿标准的2倍向劳动者支付赔偿金
  • 非全日制用工
    • 概念
      • 以小时计酬，在同一用工单位平均每日工作时间不超过4小时，每周不超过24小时
    • 特征
      • 可以与一个或一个以上用人单位订立合同；可以口头协议；不得约定试用期；可随时终止用工，不支付经济补偿；不低于政府规定标准，支付周期最长不得超过15日
    • 注意
      • 用人单位要为非全日制劳动者缴纳工伤保险费。在两个或两个以上单位就业的，要分别缴纳工伤保险费。
      • 职工受到伤害时工作的单位承担工伤保险责任
      • 工伤保险是国家强制为非全日制从业人员缴纳