中国法制史笔记整理

最全中法史笔记整理，下图共两章节内容：第一章：中国法制文明的起源与夏商法律制度；第二章：两周法律制度。

中国法制史

• 第一章 中国法治文明的起源与夏商法律制度（公元前21世纪—公元前11世纪）
  • 一、概述
    • （一）从氏族部落到阶级国家
    • （二）中国古代早期法制文明的形态与特点
      • 形态
      • 特点
        • 注重宗法伦理
        • 宣扬道德教化
        • 强调礼刑并用
        • 重公权轻私权（注重整体利益的保护）
        • 重义务轻权利（义务本位的法律而非权利本位）
        • 重团体轻个性
    • （三）处于早期习惯法阶段的夏商法制
      • 法治思想：神权法思想
      • 法律渊源：习惯法占主导地位
      • 刑罚：肉刑
  • 二、中国法制文明的起源
    • （一）中国法制文明的起源
      • 背景
        • 原始社会
          • 生产力水平提高
            • 阶级分化
              • 私有制产生
                • 国家形态的成立
                  • 法律的出现
      • 关于中国法制文明起源的理论假说
        • 天意说与圣人制刑说
          • 法律制度起源于天道与神意
          • 圣人制刑（中国式的神意说）
            • 伯夷、大禹、后稷
            • 皋陶
        • 道法自然说
          • （中国特色的“自然法”思想）
            • （形而上的角度）
        • 定分止争说
          • （侧重于法的功用）
        • 惩恶扬善说
          • （从法的正义角度）
        • 天理说
          • （中国式的客观精神说）
            • （与道法自然说一脉相承）
      • 关于中国法起源的两种有力学说
        • 刑始于兵
          • 中国古代的刑罚，最初起源于战争或军事活动的直接需要；以刑事立法为主要内容的法律，最初脱胎于战争或军事活动中所产生的的军法。
            • 最大的刑罚为军事征伐
            • 军事征伐中需要纪律，违反纪律者要受到军法处罚，最初的法律形式即表现为军事纪律或军法
            • 最初的司法官员与监狱都出现于军队当中——“兵狱同制”
        • 礼起于祀
          • 礼作为古代社会的一种社会调整规范，最初起源于古人在祭祀活动中形成的某些礼仪道德规范
            • “礼”最初表达祭祀活动中的礼器
            • 礼后来表达一种祭神祈福的典礼仪式
            • 人们把已故的祖先当作超人的英雄，当作氏族、部落、民族的保护神，希望通过对先祖的崇拜，求得先祖在天之灵对后世子孙的保护。对祖先的崇拜活动，逐渐定期化，并形成固定的祭祀仪式。伴随着经常性的祭祀活动，以确定祭祀活动的程序与方式等为主要内容的习惯，也逐渐成为更加具体、明确，且我部落社会所接受的行为规范——“礼”
        • 国之大事，惟祀与戎
          • 祀
            • 表现出的规范：礼
            • 针对对象：部落氏族内部（加强族内团结）
            • 基本取向：道德教化 伦理感化
            • 规范性质：指导性 强行性
          • 戎
            • 表现出的规范：刑
            • 针对对象：敌对氏族部落（打击外族势力）
            • 基本取向：刑法制裁 强制镇压
            • 规范性质：禁止性 惩罚性
      • 关于早期中国法制文明中的几种刑罚的说明
        • 上古五刑
          • 早期刑罚及其野蛮残酷，以摧残人身肢体或破坏生理功能的肉刑为主体
            • 黄帝五刑
            • 苗民五刑
        • 关于“象刑”的争论
          • 象征的刑罚
            • 强制违法犯罪之人穿不同的颜色、样式的衣巾服饰，象征处以不同的刑罚，以表示羞辱和惩戒
          • 画像之刑
            • 教导人民不要违法犯罪，把各种刑罚画在城墙/城门上
          • “无象刑”——荀子
            • 根本不存在象刑，一切只是人民的臆测
          • 一个可能的推测：
            • 象刑可能存在与上古特定时期，最初表象征性的刑罚之义，其适用对象大体为本宗族部落内部成员；其后为了使人们知晓当时的刑罚制度，在尚未发明文字的情形下，统治者也往往采用图示之类的告示方式。后世沿用的枭首示众或将罪犯画像张贴于成本与墙壁，可能就此演变过来。
    • （二）中西法制文明起源的历史比较
      • 1. 起源的差别
        • 中国
          • 起源途径：战争与祭祀（礼治、德治、人治）
          • 成立基础：家族、宗族、血缘（家族本位）（家族要有个性，但个人要消磨在家族中，不鼓励个人有个性）
          • 基本宗旨：专制型法，以尽义务为主（公法发达）
        • 西方
          • 起源途径：斗争与妥协（兼顾权利与义务的法制）（西方彼此之间的交流更多）
          • 成立基础：地理（个体本位）
          • 基本宗旨：交易型法，凸显权利义务的平衡（私法发达）（是可以谈判的）
      • 2. 不同的原因
        • （1）中国文明起源早（因为是大河国家，法律起源很有利），发展慢；西方起源晚，发展快
        • （2）中国发展中存有大量宗法遗留；而西方直接进入个体家庭私有阶段
        • （3）中国法制必须顾及集体利益，呈现出整体性；而西方法律无此负担，呈现出个体性
        • 说白了就是一个是血缘，一个是地缘
  • 三、夏商法律制度
    • 注：夏商周是三个部落，在空间上是同时存在的。即便商朝灭掉了夏朝，周灭了商朝，但夏部落/商部落仍然存在
    • （一）“行天之罚“的法制指导思想
      • 天命神权论
      • 1. 夏、商族的创世传说——政权受命于天、神
        • （1）夏
        • （2）商
      • 2. 统治和征伐的正当性——恭刑天罚
        • （1）夏
        • （2）商
      • 3. 由“天”到“帝”（夏商之别）
        • 殷人最崇拜的天神叫“帝”，或称“上帝”，乃代表帝指所在为“上”的意思。帝廷里有日、月、风、雨等自然神为官，人间的王不能直接诉请于上帝。卜辞上未出现“天”。实际上“殷人的帝很可能是先祖的统称，或是先祖观念的一个抽象。”
        • 神权法思想发展到商代进入高峰
        • “殷人尊神，率民以事神”——《礼记·表记》
        • 可见，殷商时已经开始将上天有意识的改造为人格神，将之引为一切权威的来源，既是法律的来源，也是法律之所以具有威力的来源
    • （二）主要法律形式
      • 1. 礼
        • 夏
      • 2. 刑
        • 一般认为《禹刑》、《汤刑》为夏、商法律的总称
      • 3. 誓、命
        • 最初就是打仗时要宣誓，且要发布命令，于是可以作为整体来研究
        • 誓，有宣誓起誓命令的味道。誓一般是在祖先或军政当中发的誓命。命的话是命的话是直接给一个命令或规则。
      • 4. 常法或习惯法
        • 殷彝
    • （三）行政管理体制
      • 1. 商王控制区域
        • 夏、商、周三部落是并存的，只是时间上成为酋邦国家之长乃前后相继。商朝鼎盛之时，周人称自己为小邦周，称商为大邑商。（我们称夏朝是当时三部落斗争时夏占据了上风，后来所说的商灭夏也是夏实力下降商朝造反。夏朝这个叫法是我们后人以王朝观念给他加上去的。）
      • 2. 商代国家网络的等级统治
      • 3. 贵族共和制的政权组织形式
        • 商王--- 相--- 卿史、御史、史、尹--- 其他小臣
    • （四）刑事法律内容
      • 1. 刑罚制度
        • （1 ）夏刑三千
          • “夏刑，大辟二百，膑辟三百，宫辟五百，劓、墨各千”
        • （2 ）商朝刑罚主要沿用夏五刑（大辟，宫，刖，劓，墨）
        • （3 ）商朝法外酷刑
          • ①死刑
            • 炮烙（炮格）
            • 醢：把人剁成肉酱
            • 脯：把人做成肉干
            • 刳剔：刳: 零剐剔：剥皮抽筋
            • 劓殄：灭族
            • 其他：烹，活埋，沉水，火焚，剖心
          • ②肉刑：斫胫、断手
        • （4 ）商朝其他刑罚
          • ①流刑
          • ②劳役刑
      • 2. 主要罪名
        • （1 ）“威侮五行，怠有三正”
        • （2 ）“昏、墨、贼、杀”如果犯了昏墨贼三种刑罚，就要杀
        • （3 ）乱政、疑众
        • 官刑：三风十愆
          • 特指官员犯罪的刑罚
          • 三种风气十种犯罪行为
          • 三风：巫风，淫风，乱风
            • 巫，总是享乐。淫，指过度，超过了正常需要。乱，霍乱朝政。
      • 3. 刑罚适用制度
        • “眚灾肆赦，怙兵贼刑”对过失造成的犯罪或者危害行为减免刑事责任，而对故意犯罪或惯犯从重处罚
        • “与其杀不辜，宁失不经”经，不能改变的永恒规则。为了不杀无辜的人宁可改变规则。要有确凿的证据才能杀人。不能滥杀无辜
        • “殷罚有伦”“义刑义杀”注重法律的正义性。对待殷商旧族时要用正义的法律，最好是用他们自己的法律处罚
    • （五）司法审判制度
      • 1. 司法机构和组织
        • （1 ）夏朝中央司法官成“大理”，地方司法官称“理”“士”“正”“史”等
        • （2 ）商朝司法组织
          • 王畿（内服）
            • 中央——商王，司寇，正，史
            • 地方——士，蒙士
          • 外服
            • 侯，伯等诸侯在自己的领地内拥有相当大的司法独立性
      • 2. 裁判方式：神明裁判——卜者（巫，卜，史，祝等）参与司法，影响裁决
      • 3. 行刑方式——公开行刑
      • 4. 监狱设置
• 第二章两周法律制度 （公元前11 世纪—前256 年）
  • 一、概述
    • （一）西周的历史及其法制特色
      • 1. 西周主要历史节点
        • 纣王无道——武王伐纣（镐京）
        • 周公东征——制礼作乐（成周洛邑）
        • 幽王失国——平王东迁（东周开始）
      • 2. 西周法制的特色
        • 完备的法制指导思想：“以德配天”“明德慎罚”
        • 政治法律制度的核心是宗法等级制度
        • 因宗法而分封
    • （二）西周的衰败和春秋战国时期的社会动荡
      • 1. 西周的衰败
        • 根本原因在生产力的发展和生产关系的改变
        • 原因和表现
      • 2. 春秋战国时期社会的动荡
        • （1 ）表现：礼崩乐坏
          • 1⃣️周王室进一步的衰微
          • 2⃣️兼并战争日趋残酷
          • 3⃣️陪臣执国命
          • 4⃣️列国篡弑时有发生
        • （2 ）影响
  • 二、西周立法概况
    • （一）明德慎罚（刑兹无赦）的法制指导思想
      • 正面：明德慎罚，反面：刑兹无赦
      • 从神治到人治
      • 1. 西周对夏商天命神权观的继承
        • 西周统治者也崇奉一个至高无上的上帝，常称之为“天”，声称周王的统治“受命于天”，故而是殷商天命神权观的继续。
      • 2. 尽管天命强大，但人并不能永恒地保有。尽管每一个朝代都宣称受命于天，是“天将降大任”，但是到了西周，鉴于殷商的灭亡，周人总结“天命靡常”，不能一昧信天。
      • 3. 天命不是随便变化的，它根据人的德行而定。要想保有天命，必须“以德配天”。
      • 4. 以德配天要求统治者在统治过程中要“保民”、“养民”，重视民心向背。在法制领域中，则要明德慎罚。
      • 5. 但是对于“小人”，则要求“刑兹无赦”，坚决打击。
    • （二）制礼作乐的立法活动
      • 1. 周公制礼
        • （1 ）周公与周礼
        • （2 ）周礼的内涵
          • 西周维护社会政治秩序，巩固宗法等级制度，调整人与人之间各种社会关系和权利义务的规范与准则的总和。包括一切有关政治、法律、经济等成文或不成文的典章制度，还包括约束人们日常生活的行为规范和礼节仪式等。它既是西周时期法律规范等重要形式之一，也是西周根本大法。其基础是周族人原有的习惯法，同时吸收了夏商维护统治着利益的各种行为规范。
            • 周礼不是一个人的发明，是周族人综合历代礼仪精华所形成的一套规范
            • 有的时候表现为仪式（比如祭祀），有的时候表现为强制性的规定
        • （3 ）周礼的数量
          • 作为制度的礼有三百，作为仪式的礼有三千
        • （4 ）周礼的种类
          • • 五礼是最全面的；六礼主要指的是人生旅途中最常见的礼仪
        • （5 ）礼的功用
          • 1⃣️礼作为人的本质属性，是将人区别于禽兽的标志
          • 2⃣️礼是特定关系中人的行为标准，它解决人怎样对待人的问题
          • 3⃣️礼是特定场合下人的行为标准，是规定人进退出处的原则
          • 4⃣️礼是由家到国的治理规则，着眼于普遍的统一的适用。
        • （6 ）礼的基本原则——亲亲、尊尊
          • 亲亲：亲其所亲
            • 维护家族内的血缘关系，核心为“孝”
            • 一开始是双向的（父慈、子孝、兄友、弟恭、夫和、妻柔、姑慈、妇听），后来变成单向的（如父不慈子也要孝）。
          • 尊尊：尊其所尊
            • 维护政治上的等级制原则，核心为“忠”
      • 2. 吕侯作刑
        • 九刑
          • 相传西周初的刑罚制度，包括墨、劓、刖、宫、大辟、鞭、朴（扑）流、赎等九种刑罚
        • 《吕刑》
          • 亦称《甫刑》，相传西周中期穆王时的司寇吕侯制作的刑书，它减轻了西周初年以来的刑罚制度，故又称“祥刑”