导图社区 境内人民币投资境外架构
当境内人民币基金投资境外架构时,交易文件需要注意的要点,你知道有哪些吗?陈赞再律师整理,持续更新中。
编辑于2021-06-18 17:09:43境内人民币投资境外架构
设计架构时需考虑的因素
Onshore RMB Fund未来能否通过ODI通道 将境外退出收益 汇回境内分配
投资成本如何反映?有无税基损失?谁承担税基损失?
ODI耗时长、有不确定性
境外被投企业是否涉及敏感行业或地区?
ODI完成前,目标公司如何取得投资款?境内人民币基金如何享有股东权利?
对未来上市的影响
人民币基金 能否在境内给借款或可转债?托管银行ok吗?
投资人是否可以转让Warrant?对价和借款怎么处理?
几个工具排列组合
境内借款
境内持股
美信
境内设合资公司+入资+ODI成功后 平价转股后拿回入资款,换成美元付给开曼
设合资公司的目的是 完成领投方在厦门当地的返投要求
境外Warrant
真实对价行权
名义对价行权
境外SPV名义对价持股
境内借款 + 境外Warrant + ODI
名债实股
Warrant Holder视为股东,享有股东权利
境内债务劣后:如果本轮ODI完成前,公司又完成了新一轮融资,则公司依据SHA向新一轮投资人付款的义务(例如回购、清算),应优先于 公司依据借款协议向ODI轮投资人还款的义务
公司向C-1轮投资人和C-2轮投资人偿还Series C-1 Loan Agreements 和the Series C-2 Onshore Investment Agreements项下债务的义务,应当劣后于公司根据SHA向D轮投资人支付相应款项的义务(包括D轮投资人行使共同出售权、领售权、回购权、优先清算权时公司应当向D轮投资人支付相应款项的情形)。 原因是:对于公司和新一轮投资人来说,本轮投资人的投资应当是已经完成的状态,即钱也给了,优先权利也拿了。ODI只是一个政府审批程序。 如果本轮投资人进可取得股份,退可拿回本息,对公司和新一轮投资人来说是不公平的。
Warrant Holder如何行使优先权利?
通过境内公司偿还借款+利息等方式支付款项
交易程序
SPA交割,境内人民币借款支付给内资公司或WFOE
完成ODI,包括发改委、商委、外管、银行。证明材料提供给公司
公司方偿还借款
投资方将人民币还款正常换汇成美元
行权Warrant,并取得开曼公司股份
美元投资款到账
汇率
提供可转债时的汇率基准日是?
收到还款后,换成美元汇给境外的汇率
汇兑损益由谁承担?
公司承担
不管汇率怎样变动,借款给出去多少钱,就收回来多少钱,然后正常换汇成美元,全部支付给开曼公司,就完成了付款义务,获得协议中约定的全部股份,享有完整的权利。 即使开曼公司实际收到的金额 少于协议约定的投资款(例如1000万美金),也视为完成了付款义务。 反之,如果开曼公司实际收到的金额 多于协议约定的投资款,开曼公司也无需退,也无需多发股份数。
不过这样是有问题的,因为ODI批文上的金额是定死的,不能多付一分钱。不过有的ODI代理会多报一些,批文上的金额就多一些。
投资人承担
不管如何,打款的时候,投资人就支付定额的美金
届时公司有足够的人民币现金偿还借款吗?
期限内ODI做不成怎么办?
1. 是否影响公司未来上市? 2. 是否会有税基损失? 3. 是否会有外汇风险? 4. 是否简单、方便、低成本?
开曼公司提交合格上市申请前,完成了ODI
还款,换汇,行使Warrant,发股
开曼公司提交合格上市申请前,未完成ODI,投资方也不以名义对价行权Warrant
借款到期,还本付息
提供借款后12个月内未完成ODI
投资人有权
保持现状,直至公司申请上市前还搞不定,则还本付息
平行持股
境外名义对价行权Warrant
境内借款长期挂着(不太好)
境外名义对价行权Warrant
境内借款转换为对内资公司的股权(债转股)
关键问题
境外利益如何汇回境内?
若是境外SPV获得投资利润,怎么分配给人民币基金的LP?
影响上市吗?
境外税基损失
是否有外汇风险?
换成境外美元投资
境外关联方行权Warrant,成为股东,并由关联方在境外支付足额美元
境内还款
双方协商
延期
取消交易,还本付息,Warrant作废,SPA下终止,修改SHA和MA
拆红筹,改成境内架构
文件清单
SPA
Shareholders' and Warrant Holder Agreement
MA
对投资方而言,应当要求公司先预留出相应股份,以便行权后直接发股,否则届时还需出决议预留股份后才能发股。
Warrant
预留股份
Warrant对应的Preferred Shares和Ordinary Shares (upon conversion)要先预留出来,这样一行使Warrant,就能发股,无需修改章程,也无需出股东会决议 做Re-designation(需要special resolution)。
境内可转债协议
尽量简单
汇率基准日
交割条件尽量简单,SPA交割条件满足了就应该放款
不要忘了借款协议、Warrant的签署及决议批准
还款顺序
ODI完成,提供证明材料
投资人exercise warrant
公司偿还借款前,投资人无义务支付对价
公司还款
投资人将人民币还款 换汇成美元,支付给开曼公司
用途
乙方及丙方承诺将此贷款用于集团公司产品开发及运营资金等正常经营范围内的用途,未经甲方同意,乙方不得将贷款用于其他用途,包括但不限于偿还集团公司的债务(包括偿还股东借款)、分红、回购集团公司的股权。
利息
各方同意贷款利息将按照利率10%/年计算(“贷款利息”)。贷款利息自甲方发放贷款之日(“贷款日”)起算,直至乙方将贷款的本金和贷款利息均足额偿付之日为止。在借款期限届满前或借款期限届满时,如果甲方按照认股权证行权认购开曼公司的股份,则甲方将豁免借款期限内的全部贷款利息。
债转股就豁免利息,否则要收利息
期限
孰早者
ODI完成,且出借方提供了证明文件之日起的第15日届满
境外公司提交IPO申请之日
可转债协议签署之日起届满8年
以境外权利义务为准,no duplicate
担保
可以有创始人的一般连带保证责任
保证期间最长是三年,一般从借款期限届满开始起算(根据最高院担保法解释,保证期间早于或者等于主债务履行期限的,视为没有约定,保证期间为主债务履行期届满之日起六个月)。 丙方在此无条件并不可撤销地同意,为公司履行其在本协议项下的所有义务提供履约保证,即如果公司未履行其在本协议项下的任何义务(包括但不限于公司在贷款期限届满时偿还贷款、贷款利息、违约利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用(如有)),甲方有权要求丙方承担连带赔偿责任。丙方在本协议项下的保证责任属于连带保证责任。丙方进一步同意并确认丙方按照本条规定向甲方承担保证责任不以甲方须先向公司求偿为前提条件。各方同意,丙方的保证期间为自借款期限届满之日起三(3)年。甲方在本协议第3条项下享有的权利不影响其就本协议约定事项获得的任何保证或其他担保、权利或救济的执行。
内资公司股权质押
境内翻境外
方案
最合规:ODI+境内减资退股或转股
车主邦
折中:ODI,RMB Fund持股开曼公司,但境内不减资退股,不打钱给开曼公司
最省力:维持境内持股,同时境外关联方代持开曼公司股份
考虑因素
境外收益能否汇回境内
投资成本和税基损失
内资公司是否需要退还境内投资成本
减资退股的冗长和麻烦
ODI失败风险
外汇合规性