《民事诉讼法》专题十二保全与先予执行思维导图

2022年法考《民事诉讼法》专题十二保全与先予执行，适用于利害关系人因情况紧急，不立即采取保全措施将会使申请人合法权益受到难以弥补的损害，可以在起诉或者申请仲裁前申请保全。

专题十二 保全与先予执行

• 第一节 保全
  • 一、诉讼前保全
    • 1、适用情形
      • 利害关系人因情况紧急，不立即采取保全措施将会使申请人合法权益受到难以弥补的损害，可以在起诉或者申请仲裁前申请保全。
    • 2、启动方式
      • 只能依利害关系人申请
    • 3、担保
      • 应当责令申请人提供担保
    • 4、管辖
      • 被保全财产所在地、被申请人住所地、对案件有管辖权的法院
    • 5、裁定
      • 人民法院接受保全申请后应当在48小时内作出裁定；裁定保全的，应当立即开始执行。
    • 6、起诉期
      • 在起诉申请保全的，申请人应当在法院采取保全措施后30日内起诉或者申请仲裁。申请人未在30日内起诉或者申请仲裁，法院应当解除保全措施。
    • 7、当事人向采取诉前保全措施以外的其他有管辖的法院起诉的，采取诉前保全措施的法院应当将保全手续移交受理案件的人民法院，诉前保全的裁定视为受移送法院作出的裁定。
  • 二、诉讼中保全
    • 1、适用情形
      • 可能因当事人一方的行为或者其他原因使判决难以执行或者造成当事人其他损害的案件。
    • 2、启动方式
      • 依当事人申请或者法院依职权
    • 3、担保
      • 法院才去保全措施，可以责令申请人提供担保，申请人不提供的，裁定驳回申请
        • 担保不是必需的。
    • 4、管辖
      • 受理案件的法院；上诉案件中，二审法院收到报送案件前，由一审法院采取保全措施。
    • 5、裁定
      • 法院接受财产保全申请的，应当在5日内作出裁定；需要提供担保的，应当在提供担保后的5日内作出裁定；情况紧急的，法院应当在48小时内作出裁定；裁定采取保全措施的，应当立即开始执行。
  • 三、执行前的保全
    • 1、申请时间
      • 法律文书生效后，履行期限届满前；（即生效判决决定的履行期限内）
    • 2、管辖法院
      • 执行法院；（一审法院或者与之同级的被执行财产所在地法院）
    • 3、解除
      • 申请人在生效法律文书指定的履行期限届满后5内申请执行，否则法院应当裁定解除保全。
    • 4、担保
      • 由于判决已经生效，当事人之间权利义务关系已经明确，故执行前的保全可以不要求申请人提供担保。
  • 四、保全的共同问题
    • 1、被保全财产的保管问题
      • （1）一般财产的保全
        • 法院在财产保全中采取查封、扣押、冻结财产措施时，应当妥善保管被查封、扣押、冻结的财产。不宜由法院保管的可以指定被保险人负责保管，不宜被保全人保管的，可以委托他人或者申请保全人保管。
      • （2）对不宜长期保存的物品的保全
        • 对季节性商品、鲜活、易腐烂编织以及其他不宜长期保存的物品采取保全措施时，可以责令当事人及时处理，由法院保存价款；必要时，人民法院可予以变卖，保存价款。
      • （3）对质押物、留置物的保全
        • 人民法院对抵押物、留置物、质押物可以采取保全措施，但不影响抵押权人、留置权人和质权人的优先受偿权；查封、扣押、冻结担保物权人占有的担保财产，一般由担保物权人保管；由人民法院保管的，质权、留置权不因采取保全措施而消灭。
    • 2、救济
      • 对保全裁定不服，可以申请复议一次，复议不停止原裁定的执行。
    • 3、保全的解除与变更
      • 解除
        • （1）保全错误的；
        • （2）申请人撤回保全申请的；
        • （3）申请人的起诉或者诉讼请求被生效判决驳回的；
        • （4）诉前保全措施采取后申请人30日内不起诉或申请仲裁的，应当解除保全；
        • （5）财产纠纷案件，被申请人向人民法院提供担保的，应当裁定解除保全。
      • 变更
        • 财产保全的被保全人提供其他等值担保财产且有利于执行的，人民法院可以裁定变更保全标的物为被保全人提供的担保财产。
• 第二节 先予执行
  • 一、使用情形
    • 1、追索赡养费、抚养费、扶养费、抚恤金、医疗费等案件。
    • 2、追索劳动报酬。
    • 3、紧急情况需要先予执行，包括
      • （1）需要立即停止侵害、排除妨碍的；
      • （2）需要立即制止某项行为的；
      • （3）追索恢复生产、经营急需的保险理赔费的；
      • （4）需要立即返还社会保险金、社会救助资金的；
      • （5）不立即返还款项，将严重影响权利人生活和生产经营的。
  • 二、适用条件
    • 1、当事人之间权利义务关系明确。
    • 2、申请人有实现权利的迫切需要，即如果申请人不通过先予执行预先实现一定权利，则其生产、生活会遭受极大困难。
    • 3、当事人向法院提出申请。
    • 4、被申请人有履行能力，因为只有被申请人有履行能力，申请人的生产、生活困难才能通过先予执行得到解决，先予执行裁定才有实际意义。
  • 三、程序
    • 1、申请
      • 权力人向受诉人民法院申请，法院不能主动依职权采取。
    • 2、担保
      • 法院可以责令申请人提供担保，申请人拒不提供的，驳回申请。
    • 3、范围
      • 限于当事人诉讼请求的范围，且以当事人生活、生产经营的急需为限。
    • 4、处理和救济
      • 法院对于先予执行的申请应当进行审查，并作出裁定，对该裁定不服，当事人可以申请复议一次（同级复议），复议不停止原裁定的执行。