法考民诉 思维导图 第一章 民事诉讼与民事诉讼法

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民诉基本知识

• 第一讲民诉&民诉法
  • 民事审判程序
    • 诉讼程序
      • 目的：解决民事权利义务纠纷
      • 形式：一审、二审、再审
    • 非讼程序
      • 目的：确认某种事实状态，不解决纠纷
      • 形式：特别程序、督促程序、公示催告程序
        • 特别程序有例外：选民资格案件不是诉讼程序也不是非讼程序，它解决的是政治权利问题，不是民事
  • 民事纠纷多元化解决机制
    • 和解
      • 私力救济，无第三方介入
    • 人民调解
      • 合同效力
        • 可诉
      • 与非诉程序衔接
        • 30日 共同申请司法确认
        • 管辖：调节组织所在地法院
    • 仲裁
      • 民商事仲裁
      • 劳动仲裁
      • 区别
    • 社会救济，有社会第三方介入
    • 民诉
      • 公力救济，有国家第三方介入
  • 民诉法的性质
    • By法律体系中的地位：基本法
    • By调整的社会关系：部门法
    • By内容：程序法
    • By公私：公法
  • 民诉法的效力：凡是在中国参加民诉，必须遵守中国民诉法
• 基本原则&基本制度
  • 基本原则
    • 1平等原则：当事人权利义务平等（相同or相对应）
    • 同等原则：一视同仁
    • 对等原则：以牙还牙
    • 对歪果仁
    • 辩论原则：诉讼程序中当事人有权辩论
      • 非讼、执行不适用
    • 处分原则：当事人可在法律规定范围内处分自己的权利
    • 裁判超事实、证据 ——违反辩论 裁判超、漏请求——违反处分 俩都超 超判的请求若涉及新事实、证据 ——两都超
    • 诚实信用原则
      • 贯穿整个民诉全过程，不仅约束当事人，也约束法院和其它诉参
      • 当事人之间恶意串通，企图通过诉讼调解等方式侵害他人合法权益，法院应驳回其诉讼请求
    • 检察监督原则
      • 监督对象：法行使审判权和执行权
      • 监督方法：抗诉
        • 民诉的抗诉只有再审抗诉， 也就是说抗诉必须要满足再审条件， 不适用再审的不能抗诉， 检察建议则更为灵活 同级建议
        • 抗诉
        • 检察建议
    • 支持起诉原则
  • 基本制度
    • （一）公开审理制度
      • 法定（绝对）不公开
        • 涉及国家秘密的案件、涉及个人隐私的案件、其它
      • 经申请不公开
        • 离婚诉讼、涉及商业秘密的案件
          • 任何一方申请
          • NB可能转化为绝对不公开
      • 不论是否公开审理，宣判一律公开✅，合议庭评议一律不公开❌
      • VS
        • 不公开质证
          • 国、个、商不公开质证
        • 公众的裁判文书说理制度
          • 对生效的
          • 调解书不能查
            • 公益诉讼调解书除外
    • （二）回避制度
      • 1对象
        • 审、检、书、鉴、翻、(检方时）专、勘验人员、执行人员
          • nb后两个
        • 注意检察人员
          • 办理民事诉讼监督程序
      • 2方式
        • 自行回避
          • 审判人员的内在原因
        • 申请回避
          • 外在原因
          • 救济
            • 申请后到决定前，暂停本案工作，除非需采取紧急措施
            • 申请人对驳回申请不服可复议一次，复议期间（3r）才不停止工作
        • 指令回避
          • 兜底
        • 跨越阶段要回避：曾参前不参该案其他程序的审判，二审发回除外
      • 3程序
        • 书面or口头
        • 案件开始审理时；开始审理后知道的，法庭辩论终结前提出
      • 4决定
        • 台上的院长决定，台下的审判长决定，院长的审委会决定
        • 刑诉要求更严
          • 其他人员要求院长决定
        • 回避决定不影响已经进行的诉讼程序的效力
    • （三）合议制度
      • 合议制
        • 混合式合议庭
        • 单一式合议庭
          • 只审判员组成
      • 独任制的适用
        • 简易程序
          • 基层法院审理简单的一审民事案件
          • 和刑诉不同 还可合议制
        • 大部分非讼案件
          • 特别程序
            • 宣告公民失踪、死亡
            • 认定公民无/限制民事行为能力
            • 认定财产无主
            • 确定调解协议效力
            • 实现担保物权
          • 督促程序（支付令）
          • 公示催告程序
            • 公示催告阶段适用独任制
            • 宣告票据无效由审判员组合议庭
      • 合议庭的组成
        • 陪审制
          • 可陪审制
            • 用一审普审的诉讼案件
              • 一普
              • 二审发回的
              • 用一审再审的
          • 必须陪审制
            • 公益诉讼
        • 二审
          • 单一式合议制
        • 再审
          • 原来是二审的or上级提审的，按照二审程序另组庭
        • 特别程序
          • 选民资格案件
          • 重大疑难案件
    • 两审终审制度 （的6例外情形）
      • 最高法审理的案件，一审终审
      • 一般的裁定书一审终审，不能上诉
        • 例外
          • 裁定不予受理
          • 裁定驳回起诉
          • 管辖权异议
          • 小额诉讼程序中的，不可以！
      • 除选民资格以外的非讼程序一审终审
      • 确认婚姻效力的判决，一审终审
        • 注意无效和解除不一样 判决解除婚姻关系，是曾经有过 判决婚姻关系无效，是自始无效
      • 调解书一审终审，不能上诉
      • 小额诉讼程序
• 诉的基本理论
  • 诉的要素
    • 诉的主体：当事人
    • 诉讼标的：当事人发生争议并请求法院作出裁判的民事法律关系
    • 诉的理由
  • 诉的种类
    • 分类是根据原告诉讼请求分的 考试时注意陷阱，会用一个不是诉的请求让判断是什么诉，如请求确认某人为无民限民，这不是诉，是非讼程序，更谈不上诉的分类了
    • 确认之诉
      • 概念：原告请求法院确认与被告之间是否存在某种法律关系的诉
      • 分类
        • 积极的确认之诉：请求确认存在关系or关系有效✅
        • 消极的确认之诉：请求确认不存在关系or关系无效❌
    • 给付之诉
      • 概念：原告请求法院判令被告履行一定的义务
      • 给付内容
        • 财物：给钱、交货etc
        • 行为
          • 作为：赔礼道歉etc
          • 不作为：停止侵权etc
    • 形成之诉（变更之诉）
      • 概念：请求法院消灭或变更某种既存的法律关系
      • 对法律关系三要件任意一个变更都是变更之诉
    • NB p35
      • 非诉根本没有种类这个问题
      • 判断的依据是原告的诉讼请求
    • 三者关系： 1、后两者中往往含有已确认的内容，若关系不存在，更不用谈变更和给付 2、确认之诉只含有确认，所以只要出现变更、消灭、给付的请求，就不会是确认之诉 3、消极确认和变更的区分：前者中关系是否存在有效不知道，后者中关系肯定是存在有效的
  • 反诉
    • 概念：诉讼进行中，本诉被告对本诉原告向法院提出的独立的反请求
    • 特点
      • 主体同一性
      • 请求的独立性 独立的诉：不因本诉的撤销而撤销
        • 判断：去掉原告的主张，被告就自己的主张能否向法院起诉
      • 本反诉之间有牵连关系
        • 三模式
          • 基于相同的法律关系
          • 诉讼请求之间有因果关系
          • 基于相同的事实
          • 理解案例
      • 目的对抗性
      • 时间：一审辩论终结前
        • 二审中提反诉，二审法院只能调不能判，但双方当事人同意由二审法院一并审理的除外
        • nb二审
      • 管辖同一：除了专属\协议，反诉应当向受理本诉的法院提出
      • 程序同一性
        • 本反诉必须是适用同一程序审理
    • 反诉VS反驳
      • 区分tips:看拿掉本诉，该主张有没有请求独立性
        • 有
          • 可能是反诉
            • 根据上面的特征顺序是否一一满足
        • 没有
          • 无对抗性
            • 什么都不是
          • 有
            • 反驳
• 这些程序都只能基层法院及其派出法庭适用，所以独任制只能由基层法院及其派出法庭适用
• JY肯定是独任 但独任不只有JY 普通肯定是合议 但合议不只有普通