戴鹏民诉专题6-10

戴鹏民诉专题6-10思维导图：包含概念：诉讼过程中 当事人陈述的于己不利的事实，1.法院依职权调查的事实，不适用自认，2.自认事实与查明事实不符的，法院不予确认等等

第二天

• 专题6 共同诉讼
  • 共同诉讼
    • 普通共同诉讼 (诉讼标的同种类)
      • 1.标的同种类 2.数个可分之诉合并审理 3.法院认为可合并+当事人同意
      • 各共同诉讼人行为独立
    • 必要共同诉讼 (诉讼标的同一)
      • 一方/双方二人以上+诉讼标的同一+必须合并审
      • 一人行为经其他共同诉讼人承认生效
      • 常考必要共同诉讼人
        • 当事人适格/常识能够理解
          • 1、2、3、4、5、6、9、10、11、12、13、14、
        • 7.追索赡养费：所有赡养义务人 8.遗产继承诉讼：部分继承人起诉，法院通知其他继承人作为原告参加诉讼，放弃实体权利除外
  • 代表人诉讼
    • 概念
      • 一方/双方10人以上+推选2－5人参诉
    • 代表人权限
      • 1.代表人诉讼行为对其代表当事人生效 2.代表人放弃变更承认诉讼请求，和解经担代表人同意
    • 分类
      • 人数确定的代表人诉讼
        • 1.起诉时，人数众多一方当事人人数确定 2.共同诉讼形式：可必要可普通
          • 人数确定代表人诉讼可能是必要共同诉讼 也可能是普通共同诉讼
      • 人数不确定的代表人诉讼
        • 起诉时人数不确定
        • 形式：只能是普通共同诉讼
        • 代表人确定方式
          • 1.推选 2.法院提出人选与当事人协商 3.法院再起诉的当事人中确定
        • 特殊程序
          • 1.公告：通知权利人登记公告期不得少于30日 2.权利人登记权利：证明损害，否则不予登记 3.法院做出判决裁定对参加登记的全体权利人发生效力
            • 只有人数不确定的代表人 诉讼中才规定预决效力
• 专题7 第三人
  • 有独立请求权第三人
    • 1.有独立请求权而参加诉讼的人 2.参诉理由:原被告主张侵犯自己权利，打包起诉 3.诉讼地位：相当于原告（不能提管辖权异议） 4.参诉方式：提起诉讼（法院不得主动追加） 5.参诉时间：一审辩论终结前
      • 区别共同原告：第三人与原被告有无请求权
  • 无独立请求权第三人
    • 对原被告没有独立请求权
    • 参诉理由：与案件处理结果有利害关系
    • 参诉方式：第三人申请/法院依职权追加
    • 无独三诉讼权利
      • 附条件享有的权利
        • 判决其承担民事责任的无独三有权上诉
        • 调解无独三担责，无独三同意，调解书送达前反悔，调解不生效，法院应判决
      • 无权享有：管辖权异议，放弃变更诉讼请求/撤诉
    • 有独三无独三共同原被告区分判断
      • 一招制敌
        • 步骤一：找到本案原被告和法律关系(诉讼标的)
        • 步骤二：第三人是否为法律关系一方当事人
          • 是：原被告
          • 否：有独三/无独三
  • 撤销之诉第三人
    • 起诉条件
      • 1.有独三/无独三，不能归责于本人的事由未参诉 2.有证据证明生效判决裁定调解书内容错误，损害其他民事权益
    • 起诉时间
      • 知道或应当知道其他民事权益受损之日起6个月内
    • 管辖法院：作出该判决裁定调解书的法院
    • 法院处理
      • 1.诉讼请求成立的，应当改变或撤销原判决裁定调解书 2.诉讼请求不成立的，驳回
    • 审理与救济
      • 第三人撤销之诉，受诉法院应当适用一审普通程序审理，当事人不服可以上诉
        • 第三人撤销之诉分类依据是 原告的诉讼请求
• 专题8 诉讼代理人
  • 法定代理人
    • 概念：法定代理无诉讼行为能力人进行诉讼的人
    • 诉讼地位：类似于当事人，是一种全权代理
    • 与当事人的区别
      • 1.诉讼地位不同：诉讼代理人只能以当事人名义起诉应诉 2.裁判针对的是当事人而非法定代理人 3.诉讼中发生的事件效果不同
  • 委托代理人
    • 概念
      • 1.根据当事人/法定代表人/法定代理人委托，代为进行诉讼 2.委托代理人范围取决于被代理人的授权
    • 委托诉讼代理人的范围
      • 可以担任
        • 律师、基层法律服务工作者； 当事人近亲属或工作人员； 当事人所在社区 单位 有关社会团体推荐的公民
      • 不可担任：无/限制民事行为能力人
    • 代理权限
      • 特别授权
        • 代为承认 放弃 变更诉讼请求 和解 反诉 上诉
      • 一般授权：行使程序性权利
    • 特别提示
      • 授权书中“全权代理”等表述但无具体授权，视为一般授权
    • 法律后果
      • 1.法律规定范围内，委托代理人所为的诉讼行为对被代理的当事人发生法律效果
      • 2.有了代理人本人可以不再出庭； 离婚诉讼，除本人不能正确表达意思应当出庭； 确有困难无法出庭，向法庭提供书面意见
• 专题9 证明
  • 证明对象
    • 免证事实
      • 1.自然规律定理 2.众所周知的事实 3.法律规定推定的事实 4.已知经验推定事实 5.已为仲裁机构生效裁决确认的事实 6.已为法院生效判决确认事实 7.已为有效公证文书证明的事实
        • 2－4：可用相反事实反驳；5－7：可用相反证据推翻
    • 自认
      • 概念：诉讼过程中 当事人陈述的于己不利的事实
      • 对象
        • 1.法院依职权调查的事实，不适用自认 2.自认事实与查明事实不符的，法院不予确认
          • 与身份有关的案件中与身份 有关的事实不适用自认制度
      • 效果：免去当事人举证责任，法庭直接作为裁判依据
      • 自认方式
        • 1.明示：明确表示承认 2.默示：经询问，不肯定也不否定 3.委托代理人的承认：视为当事人自认
      • 共同诉讼中的自认
        • 1.普通共同诉讼：对作出自认的当事人发生效力 2.必要共同诉讼：一人或数人否认不发生自认效力；既不承认也不否认视为自认
      • 限制的自认
        • 对于己不利的事实有所限制/附条件
          • 综合判断所附条件和承认事实： 是否基于同一法律关系
      • 自认的撤销：法院应当准许情形
        • 1.经对方当事人同意 2.受胁迫或重大误解下做出的
      • 注意 为达成调节的妥协，不得在后续作为对其不利的证据
  • 证明责任
    • 概念与理解
      • 概念：不利的风险负担
      • 理解
        • 1.前提：真伪不明 2.主体：当事人 3.单一诉讼：只能有一方当事人承担 4.结果意义上的证明责任由法律司法解释预先规定 5.不承担证明责任的一方可以积极举证 6.证明责任是拟制或假定，可能与事实不符
    • 证明责任的分配
      • 原则及体现
        • “谁主张谁举证”：谁主张积极事实，谁承担证明责任
        • 体现
          • 合同纠纷
          • 侵权纠纷
      • 倒置规定
        • 因果关系倒置：环境污染、破坏生态
        • 过错推定
          • 1.无民事行为能力人－教育机构 2.医疗纠纷 3.动物园 4.建筑物构筑物及附属设施
  • 证明标准
    • 程序性事实：较大可能性
    • 实体性事实
      • 1.一般标准：高度可能性 2.特殊标准：排除合理怀疑
    • 注意：证明标准以承担证明责任为前提
    • 深度拓展
      • 证明标准以证明责任为前提
        • 步骤一：该事实由谁承担证明责任
        • 步骤二：该事实是否属于特殊事实
          • 属于：特殊标准－排除合理怀疑
          • 不属于：一般标准－高度可能性
      • 证明对象、证明责任、证明标准
        • 第一步：首先讨论哪些事实需要证明
        • 第二步：证明对象是证明责任的前提
        • 第三步：承担证明责任当事人应证明到相应标准，否则承担不利后果
• 专题10 证据
  • 证据的分类（理论分类）
    • 是否直接来源于案件事实
      • 原始证据；传来证据
    • 能否直接单独、证明待证事实
      • 直接证据；间接证据
    • 与证明责任承担的关系
      • 本证、反证
        • 判断公式
          • 待证事实－谁承担证明责任－谁提出的证据 (承担证明责任人：本证;不承担证明责任：反证)
    • 深度拓展
      • 本证反证：首先是判断证明责任
      • 证明责任、本证反证、证明标准的关系
        • 1.本证：提供证据为义务，应达到证明标准，否则承担不利后果
        • 2.反证：无提供证据义务但有该权利，不需要达到证明标准
  • X光片－视听资料；DR－电子数据
  • 证据的种类（法定分类）
    • 物证、书证、视听资料、电子数据
      • 物证与书证的区别：证明案件事实的标准
        • 物证：外在特征 书证：记载内容或表达思想
      • 视听资料与书证的区别
        • 1.是否需要借助技术手段 2.能否直接用肉眼感知
      • 电子数据与视听资料的区别
        • 1.能否精确复制 2.能否再虚拟空间快速传播 3.是否方便修改剪辑
      • 物证、书证、视听资料、电子数据的区别
        • 1.书证/视听资料/电子数据以内容证明案件事实 2.随科技发展，存储介质不同：视听资料、电子数据适用书证规定
    • 关于书证的几个重要证据规则
      • 最佳证据规则：书证应当提交原件
      • 公文书证与私文书证的规则
        • 1.制作文书主体不同 2.公文书证规则：民诉法114、证据规定91
        • 私文书证规则
          • 1.由主张私文书证明方承担真实性举证责任 2.推定真实：由制作人或其代理人签名盖章捺印 3.存在形式瑕疵的，法院综合案情判断其效力
      • 文书提出命令规则
        • 1.控制书证的当事人无正当理由拒不提交，法院可以认定书证内容真实成立 2.持有书证当事人毁灭有关书证：法院可以认为当事人申请书证证明事实真实+可追究其妨害诉讼责任
      • 域外书证的认证规则
    • 证人证言
      • 证人资格：不得单独作证，其他证据补正
      • 证人出庭
        • 程序：当事人申请/法院依职权通知
        • 双方当事人同意 经法院准许 证人可不出庭作证 无正当理由未出庭作证的证人以书面形式证言，不得作为定案根据
        • 经法院许可，可以其他方式作证
          • 1.健康原因 2.路途遥远，交通不便 3.因自然灾害等不可抗力 4.其他
        • 证人出庭费用补助
          • 1.范围：因出庭作证支出的交通、住宿、就餐等必要费用及损失 2.承担：败诉方当事人
      • 证人作证
        • 保证书签署与宣读
          • 证人拒签，不得作证，自费支出
        • 证人陈述证言：客观陈述其亲身感受
    • 鉴定意见
      • 鉴定的启动：当事人法院指定期间申请
      • 鉴定的前序准备
        • 1.签署承诺书 2.对鉴定材料的质证 3.鉴定人的确定：当事人申请/法院依职权决定鉴定
      • 鉴定意见
        • 1.按时完成鉴定 2.由鉴定人签名、盖章附鉴定人资格 3.多名鉴定人对同一问题鉴定出现争议，如实注明
      • 鉴定人出庭
        • 1.情形：当事人对鉴定意见有异议/法院认为应当出庭
        • 2.程序：法院收到鉴定书后，及时送交副本至当事人
          • 鉴定意见送当事人-当事人提出书面异议--鉴定人解释说明补充_当事人仍有异议-垫付费用，通知鉴定人出庭
          • 有异议当事人拒绝垫付，视为放弃异议
        • 3.费用：败诉人负担，自行负担出庭费用
        • 4.后果： （1）鉴定意见不得作为认定案件事实的依据 （2）法院裁定责令鉴定人返还费用 （3）不出庭法院处罚
          • 需要退还鉴定费情形
            • 1.故意作虚假鉴定：退费+罚款拘留 2.无正当理由到期不交鉴定书 3.主体不合格、程序违法、鉴定依据不足 4.鉴定人拒不出庭：退还+处罚 5.鉴定意见被采信后，鉴定人撤销意见 （1）无正当理由撤销鉴定意见，退换鉴定费+补偿当事人合理费用 （2）法院准撤，退还鉴定费
      • 有专门知识的人出庭
        • 程序：当事人举证期限内申请，法院通知1－2名
        • 作用：帮当事人质证/陈述
          • 1.对鉴定意见提意见：视为质证意见 2.对专业问题提意见：视为当事人陈述
        • 注意
          • 1.只能依申请 2.不适用回避制度 3.申请方负担其出庭费用
• 二审法院可根据有独三当事人自愿调解；只准调不准判