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CPA经济法 07 第七章证券法律制度

证券法律制度思维导图：包含证券法律制度概述，在我国境内，股票、公司债券（包括可转换公司债券）、存托凭证和依法认定的其他证券的发行和交易等等

编辑于2022-05-12 23:11:36

证券法律制度
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证券法律制度

证券法律制度概述

《证券法》的适用范围

在我国境内，股票、公司债券（包括可转换公司债券）、存托凭证和依法认定的其他证券的发行和交易

政府债券、证券投资基金份额的上市交易；另有规定的，适用其规定

资产支持证券、资产管理产品发行、交易的管理办法，由国务院依照《证券法》的原则规定

政府债券的发行、证券投资基金份额的募集，不适用《证券法》

中央政府债券的发行适用《中华人民共和国国库券条例》地方政府债券的发行适用《地方政府债券发行管理办法》证券投资基金份额的募集适用《证券投资基金法》

证券市场

公开发行

在依法设立的证券交易所上市交易或者其他全国性证券交易场所交易

公开发行的界定

向不特定对象发行证券

向特定对象发行证券累计超过200人，但依法实施员工持股计划的员工人数不计算在内

如果采用了广告、公开劝诱等方式宣传证券发行活动，即可认定其构成了公开发行

非公开发行

在证券交易所、其他全国性证券交易场所、区域性股权市场转让

不得采用广告、公开劝诱和变相公开方式

证券交易场所

交易所市场

上海、深圳、北京三大证券交易所

上海、深圳证券交易所的组织形式是会员制

北京证券交易所的组织形式是公司制

集中交易的公开型场外市场

可以采用集中交易方式进行公开交易的场外市场

集中交易方式通常包括集合竞价、连续竞价、电子撮合、匿名交易、做市商等交易方式

表现：全国股转系统（新三板）

全国股转系统的主要特征

1||| 服务对象主要是中小微企业

2||| 全国股转系统内部进一步分层，分为基础层和创新层

3||| 投资者有资质要求

4||| 采用多元化交易机制，股票转让可以采用协议方式、竞价方式、做市方式或其他证监会批准的方式

非集中交易的往外市场

表现：区域性股权市场

区域性股权市场

主要表现为各地的产权交易所

按照国务院规定设立的区域性股权市场为非公开发行证券的发行、转让提供场所和设施

相关条款的适用

计算股东的持股比例时仅计算“普通股和表决权恢复的优先股”

1||| 临时股东大会的召开条件（单独或者合计持有公司10％以上股份的股东请求时）

2||| 股东大会的临时提案权（单独或者合计持有公司3％以上股份的股东，可以在股东大会召开10日前提出临时提案并书面提交董事会）

审计报告

科创板和创业板上市公司

科创板定位

发行人申请首次公开发行股票并在科创板上市，应当符合科创板定位，面向世界科技前沿、面向经济主战场、面向国家重大需求。优先支持符合国家战略，拥有关键核心技术，科技创新能力突出，主要依靠核心技术开展生产经营，具有稳定的商业模式，市场认可度高，社会形象良好，具有较强成长性的企业

首次公开发行股票

条件

1||| 发行人是依法设立且持续经营3年以上的股份有限公司，具备健全且运行良好的组织机构，相关机构和人员能够依法履行职责有限责任公司按原账面净资产值折股整体变更为股份有限公司的，持续经营时间可以从有限责任公司成立之日起计算

2||| 发行人会计基础工作规范，财务报表的编制和披露符合企业会计准则和相关信息披露规则的规定，在所有重大方面公允地反映了发行人的财务状况、经营成果和现金流量，并由注册会计师出具标准无保留意见的审计报告发行人内部控制制度健全且被有效执行，能够合理保证公司运行效率、合法合规和财务报告的可靠性，并由注册会计师出具无保留结论的内部控制鉴证报告

3||| 发行人业务完整，具有直接面向市场独立持续经营的能力

A. 资产完整，业务及人员、财务、机构独立，与控股股东、实际控制人及其控制的其他企业间不存在对发行人构成重大不利影响的同业竞争，不存在严重影响独立性或者显失公平的关联交易

B. 发行人主营业务、控制权、管理团队和核心技术人员稳定：最近2年内主营业务和董事、高级管理人员及核心技术人员均没有发生重大不利变化控股股东和受控股股东、实际控制人支配的股东所持发行人的股份权属清晰：最近2年实际控制人没有发生变更，不存在导致控制权可能变更的重大权属纠纷

C. 发行人不存在主要资产、核心技术、商标等的重大权属纠纷，重大偿债风险，重大担保、诉讼、仲裁等或有事项，经营环境已经或者将要发生重大变化等对持续经营有重大不利影响的事项

4||| 生产经营合法合规，相关主体不存在法定的违法违规记录

A. 发行人生产经营符合法律、行政法规的规定，符合国家产业政策

B. 最近3年内发行人及其控股股东、实际控制人不存在贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或破坏社会主义市场经济秩序的刑事犯罪，不存在欺诈发行、重大信息披露违法或者其他涉及国家安全、公共安全、生态安全、生产安全、公众健康安全等领域的重大违法行为

C. 董事、监事和高级管理人员不存在最近3年内受到中国证监会行政处罚，或者因涉嫌犯罪被司法机关立案侦查或涉嫌违法违规被中国证监会立案调查，尚未有明确结论意见等情形

程序

注册制

证券交易所应当自受理注册申请文件之日起3个月内形成审核意见

中国证监会收到证券交易所报送的审核意见、发行人注册申请文件及相关审核资料后，履行发行注册程序中国证监会在20个工作日内对发行人的注册申请作出同意注册或者不予注册的决定

中国证监会同意注册的决定自作出之日起1年内有效，发行人应当在注册决定有效期内发行股票，发行时点由发行人自主选择

公开发行

向不特定对象发行股票，应当符合

1||| 具备健全且运行良好的组织机构

2||| 现任董事、监事和高级管理人员具备法律、行政法规规定的任职要求

3||| 具有完整的业务体系和直接面向市场独立经营的能力，不存在对持续经营有重大不利影响的情形

4||| 会计基础工作规范，内部控制制度健全且有效执行，财务报表的编制和披露符合企业会计准则和相关信息披露规则的规定，在所有重大方面公允反映了上市公司的财务状况、经营成果和现金流量，最近3年财务会计报告被出具无保留意见审计报告

5||| 除金融类企业外，最近一期末不存在金额较大的财务性投资

不得向不特定对象发行股票的情形

1||| 擅自改变前次募集资金用途未作纠正，或者未经股东大会认可

2||| 上市公司及其现任董事、监事和高级管理人员最近3年受到中国证监会行政处罚，或者最近1年受到证券交易所公开谴责，或者因涉嫌犯罪正被司法机关立案侦查或者涉嫌违法违规正在被中国证监会立案调查

3||| 上市公司及其控股股东、实际控制人最近1年存在未履行向投资者作出的公开承诺的情形

4||| 上市公司及其控股股东、实际控制人最近3年存在贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序的刑事犯罪，或者存在严重损害上市公司利益、投资者合法权益、社会公共利益的重大违法行为

不得向特定对象发行股票的情形

1||| 擅自改变前次募集资金用途未作纠正，或者未经股东大会认可

2||| 最近1年财务报表的编制和披露在重大方面不符合企业会计准则或者相关信息披露规则的规定；最近1年财务会计报告被出具否定意见或者无法表示意见的审计报告；最近1年财务会计报告被出具保留意见的审计报告，且保留意见所涉及事项对上市公司的重大不利影响尚未消除。本次发行涉及重大资产重组的除外

3||| 现任董事、监事和高级管理人员最近3年受到中国证监会行政处罚，或者最近1年受到证券交易所公开谴责

4||| 上市公司及其现任董事、监事和高级管理人员因涉嫌犯罪正在被司法机关立案侦查或者涉嫌违法违规正被中国证监会立案调查

5||| 控股股东、实际控制人最近3年存在严重损害上市公司利益或者投资者合法权益的重大违法行为

6||| 最近3年存在严重损害投资者合法权益或者社会公共利益的重大违法行为

发行注册程序

1||| 股东大会就发行证券事项作出决议，必须经出席会议的股东所持表决权的2/3以上通过，中小投资者表决情况应当单独计票向本公司特定的股东及其关联人发行证券的，股东大会就发行方案进行表决时，关联股东应当回避股东大会对引入战略投资者议案作出决议的，应当就每名战略投资者单独表决

2||| 就发行证券事项召开股东大会，应当提供网络投票方式，公司还可以通过其他方式为股东参加股东大会提供便利

3||| 年度股东大会可以根据公司章程的规定，授权董事会决定向特定对象发行融资总额不超过人民币3亿元且不超过最近一年末净资产20％的股票，该项授权在下一年度股东大会召开日失效

4||| 交易所按照规定的条件和程序，形成上市公司是否符合发行条件和信息披露要求的审核意见，认为上市公司符合发行条件和信息披露要求的，将审核意见、上市公司注册申请文件及相关审核资料报中国证监会注册

非上市公众公司

界限：200人

指具有下列情形之一且其股票未在证券交易所上市交易的股份有限公司：（1）股票向特定对象发行或者转让导致股东累计超过200人；（2）股票公开转让

向特定对象转让

股票向特定对象转让应当以非公开方式协议转让

股份有限公司的股票向特定对象转让后

股东人数

＞200人

应当自该行为发生之日起3个月内，向中国证监会申请核准，成为非上市公众公司

在3个月内将股东人数降至200人以内的，可以不向中国证监会提出核准申请

≤ 200人

不属于非上市公众公司，无须向中国证监会申请核准

向特定对象发行

因向特定对象发行股票导致：股东人数“未超过200人【增加至】累计超过200人”的，必须经过中国证监会的核准，成为非上市公众公司

已经成为非上市公众公司的，向特定对象发行股票时，必须经过中国证监会的核准

在全国中小企业股份转让系统挂牌公开转让股票的非上市公众公司向特定对象发行股票后股东累计不超过200人的

豁免向中国证监会申请核准，由全国中小企业股份转让系统自律管理

股票公开转让

1||| 只要股份有限公司申请其股票在全国中小企业股份转让系统公开转让，不论其股东人数是否超过200人，该公司均成为非上市公众公司

2||| 申请公开转让之前

股东人数

＞200人

应当向中国证监会申请核准

≤ 200人

豁免向中国证监会申请核准，由全国中小企业股份转让系统进行审查

3||| 如果公开转让后

股东人数

＞200人

构成“公开发行”，需要向中国证监会申请核准

公司债券

普通投资者和专业投资者

根据财产状况、金融资产状况、投资知识和经验、专业能力等因素，公司债券投资者可以分为普通投资者和专业投资者专业投资者的标准按照中国证监会的相关规定执行

发行人的董事、监事、高级管理人员及持股比例超过5％的股东，可视同专业投资者参与发行人相关公司债券的认购或交易、转让

公司债券持有人的权益保护

公司债券的受托管理

1||| 公开发行公司债券的，发行人应当为债券持有人聘请债券受托管理人，并订立债券受托管理协议

2||| 债券受托管理人由本次发行的承销机构或者其他经中国证监会认可的机构担任。为本次发行提供担保的机构不得担任本次债券发行的受托管理人

3||| 受托管理人应当对发行人的偿债能力和增信措施的有效性进行全面调查和持续关注，并至少每年向市场公告一次受托管理事务报告

4||| 发行人不能按期兑付债券本息或者出现募集说明书约定的其他违约事件的，债券受托管理人可以接受全部或者部分债券持有人的委托，以自己的名义代表债券持有人提起、参加民事诉讼或者破产等法律程序，或者代表债券持有人申请处置抵质押物

债券持有人会议

债券受托管理人应当按规定或约定召集债券持有人会议的情形

1||| 拟变更债券募集说明书的约定

2||| 拟修改债券持有人会议规则

3||| 拟变更债券受托管理人或者受托管理协议的主要内容

4||| 发行人不能按期支付本息

5||| 发行人减资、合并等可能导致偿债能力发生重大不利变化，需要决定或授权采取相应措施

6||| 发行人分立、被托管、解散、申请破产或者依法进入破产程序

7||| 保证人、担保物或者其他偿债保障措施发生重大变化

8||| 发行人、单独或者合计持有本期债券总额10％以上的债券持有人书面提议召开

9||| 发行人管理层不能正常履行职责，导致发行人债务清偿能力面临严重不确定性

10||| 发行人提出债务重组方案的

11||| 发生其他对债券持有人权益有重大影响的事项

在债券受托管理人应当召集而未召集债券持有人会议时，单独或者合计持有本期债券总额10％以上的债券持有人有权自行召集债券持有人会议

公司债券的担保

发行人可采取内外部增信机制、偿债保障措施，提高偿债能力，控制公司债券风险

内外部增信机制、偿债保障措施包括但不限于

（1）第三方担保

（2）商业保险

（3）资产抵押、质押担保

（4）限制发行人债务及对外担保规模

（5）限制发行人对外投资规模

（6）限制发行人向第三方出售或者抵押主要资产

（7）设置债券回售条款

公开发行公司债券

公开发行公司债券的条件

（1）具备健全且运行良好的组织机构；

（2）最近3年平均可分配利润足以支付公司债券1年的利息；

（3）国务院规定的其他条件。

不得再次公开发行公司债券的情形

（1）对已公开发行的公司债券或者其他债务有违约或者延迟支付本息的事实，仍处于继续状态；

（2）违反《证券法》规定，改变公开发行公司债券所募资金用途。

资信状况符合以下标准的公开发行公司债券，专业投资者和普通投资者可以参与认购

（1）发行人最近3年无债务违约或者延迟支付本息的事实；

（2）发行人最近3年平均可分配利润不少于债券1年利息的1.5倍；

（3）发行人最近一期末净资产规模不少于250亿元；

（4）发行人最近36个月内累计公开发行债券不少于3期，发行规模不少于100亿元；

（5）中国证监会根据投资者保护的需要规定的其他条件。

未达到规定标准的公开发行公司债券仅限于专业投资者参与认购

募集资金的用途

1||| 必须按照公司债券募集说明书所列资金用途使用；改变资金用途，必须经债券持有人会议作出决议

2||| 不得用于弥补亏损和非生产性支出

注册制

1||| 公开发行公司债券，由证券交易所负责受理、审核，并报中国证监会注册。证券交易所应当自受理注册申请文件之日起2个月内出具审核意见，中国证监会应当自证券交易所受理注册申请文件之日起3个月内作出同意注册或者不予注册的决定

2||| 可以申请一次注册，分期发行。中国证监会同意注册的决定自作出之日起2年内有效，发行人应当在注册决定有效期内发行公司债券，并自主选择发行时点

3||| 募集说明书自最后签署之日起6个月内有效。发行人应当及时更新债券募集说明书等公司债券发行文件，并在每期发行前报证券交易所备案

公开发行的公司债券，应当在证券交易场所交易

资信评级机构为公开发行公司债券进行信用评级，公司债券的期限为1年以上的，在债券有效存续期间，应当每年至少向市场公布一次定期跟踪评级报告

非公开发行公司债券

非公开发行的公司债券应当向专业投资者发行，不得采用广告、公开劝诱和变相公开方式，每次发行对象不得超过200人

仅限于专业投资者范围内转让。转让后，持有同次发行债券的投资者合计不得超过200人

募集资金应当用于约定的用途；改变资金用途，应当履行募集说明书约定的程序

可以申请在证券交易场所、证券公司柜台转让

承销机构或者依法自行销售的发行人应当在每次发行完成后5个工作日内向中国证券业协会报备

主板上市公司发行可转换公司债券

发行条件

公开发行条件＋特殊条件

1||| 最近3个会计年度加权平均净资产收益率平均不低于6％

2||| 本次发行后累计公司债券余额不超过最近一期末净资产额的40％

3||| 最近3个会计年度实现的年均可分配利润不少于公司债券1年的利息

可转换公司债券的期限最短为1年，最长为6年。可转换公司债券每张面值100元

担保

1||| 公开发行可转换公司债券，应当提供担保，但最近一期期末经审计的净资产不低于人民币15亿元的公司除外

2||| 提供担保的，应当为全额担保，担保范围包括债券本金及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用

3||| 以保证方式提供担保的，应当为连带责任担保，且保证人最近一期经审计的净资产额应不低于其累计对外担保的金额

4||| 证券公司或者上市公司不得作为发行可转债的担保人，但上市商业银行除外

转股期限

1||| 可转债自发行结束之日起不少于6个月方可转换为公司股票，转股期限由公司根据可转债的存续期限及公司财务状况确定

2||| 可转债持有人对转股或者不转股有选择权，并于转股的次日成为发行人股东

转股价格

不特定对象

应当不低于募集说明书公告日前20个交易日发行人股票交易均价和前一个交易日均价，且不得向上修正

特定对象

应当不低于认购邀请书发出前20个交易日发行人股票交易均价和前一个交易日均价，且不得向下修正

发行可转债后，因配股、增发、送股、派息、分立及其他原因引起发行人股份变动的，应当同时调整转股价格

上市公司可转债募集说明书约定转股价格向下修正条款的

应当同时约定

1||| 转股价格修正方案须提交发行人股东大会表决，且须经出席会议的股东所持表决权的2/3以上同意，持有发行人可转债的股东应当回避

2||| 修正后的转股价格不低于前项规定的股东大会召开日前20个交易日该发行人股票交易均价和前一个交易日均价

可转换公司债券的交易

不特定对象

应当在依法设立的证券交易所上市交易或在其他全国性证券交易场所交易

特定对象

不得采用公开的集中交易方式转让上市公司向特定对象发行的可转债转股的，所转换股票自可转债发行结束之日起18个月内不得转让

赎回条款和回售条款

赎回条款

募集说明书可以约定赎回条款，规定发行人可按事先约定的条件和价格赎回尚未转股的可转债

回售条款

募集说明书可以约定回售条款，规定可转债持有人可按事先约定的条件和价格将所持可转债回售给发行人。募集说明书应当约定，发行人改变募集资金用途的，赋予可转债持有人一次回售的权利

可转债持有人不转换为股票的，上市公司应当在可转换公司债券期满后5个工作日内办理完毕偿还债券余额本息的事项

主板上市公司发行分离交易的可转换公司债券

发行条件

公开发行条件＋特殊条件

1||| 公司最近一期末经审计的净资产不低于人民币15亿元

2||| 最近3个会计年度实现的年均可分配利润不少于公司债券1年的利息

3||| 最近3个会计年度经营活动产生的现金流量净额平均不少于公司债券1年的利息但最近3个会计年度加权平均净资产收益率平均不低于6％的除外

4||| 本次发行后累计公司债券余额不超过最近一期末净资产额的40％预计所附认股权全部行权后募集的资金总量不超过拟发行公司债券金额

分离交易的可转换公司债券的期限最短为1年

普通的可转债VS分离交易的可转债

上市公司收购

收购的目的在于获得对上市公司的实际控制权。投资者可以采取要约收购、协议收购及其他合法方式收购上市公司投资者可以通过取得股份的方式成为一个上市公司的控股股东，可以通过投资关系、协议、其他安排的途径成为一个上市公司的实际控制人，也可以同时采取上述方式和途径取得上市公司的实际控制权

收购人

实际控制权

（1）投资者为上市公司持股50％以上的控股股东

（2）投资者可实际支配上市公司股份表决权超过30％

（3）投资者通过实际支配上市公司股份表决权能够决定公司董事会半数以上成员选任

（4）投资者依其可实际支配的上市公司股份表决权足以对公司股东大会的决议产生重大影响

（5）中国证监会认定的其他情形

不得收购上市公司的情形

（1）收购人负有数额较大债务，到期未清偿，且处于持续状态

（2）收购人最近3年有重大违法行为或者涉嫌有重大违法行为

（3）收购人最近3年有严重的证券市场失信行为

（4）收购人为自然人的，存在《公司法》规定的“不得担任公司董事、监事、高级管理人员的五种情形”

一致行动人的界定

在上市公司的收购及相关股份权益变动活动中有一致行动情形的投资者，互为一致行动人；如果没有相反证据，投资者有下列情形之一的，为一致行动人

1||| 投资者之间有股权控制关系

2||| 投资者受同一主体控制

3||| 投资者的董事、监事或者高级管理人员中的主要成员，同时在另一个投资者担任董事、监事或者高级管理人员

4||| 投资者参股另一投资者，可以对参股公司的重大决策产生重大影响

5||| 银行以外的其他法人、其他组织和自然人为投资者取得相关股份提供融资安排

6||| 投资者之间存在合伙、合作、联营等其他经济利益关系

7||| 持有投资者30％以上股份的自然人，与投资者持有同一上市公司股份

8||| 在投资者任职的董事、监事及高级管理人员，与投资者持有同一上市公司股份

9||| 持有投资者30％以上股份的自然人和在投资者任职的董事、监事及高级管理人员，其父母、配偶、子女及其配偶、配偶的父母、兄弟姐妹及其配偶、配偶的兄弟姐妹及其配偶等亲属，与投资者持有同一上市公司股份

10||| 在上市公司任职的董事、监事、高级管理人员及其前项所述亲属，同时持有本公司股份的，或者与其自己或者其前项所述亲属直接或者间接控制的企业同时持有本公司股份

11||| 上市公司董事、监事、高级管理人员和员工与其所控制或者委托的法人或者其他组织持有本公司股份

12||| 投资者之间具有其他关联关系

权益变动披露

通过证券交易所的证券交易，投资者持有或者通过协议、其他安排与他人共同持有一个上市公司已发行的有表决权股份达到5％时，应当在该事实发生之日起3日内，向中国证监会、证券交易所作出书面报告，通知该上市公司，并予公告，在上述期限内不得再行买卖该上市公司的股票，但中国证监会规定的情形除外

投资者持有或者通过协议、其他安排与他人共同持有一个上市公司已发行的有表决权股份达到5％后，其所持该上市公司已发行的有表决权股份比例每增加或者减少5％，应当依照上述规定进行报告和公告，在该事实发生之日起至公告后3日内，不得再行买卖该上市公司的股票，但中国证监会规定的情形除外。

违反上述规定买入上市公司有表决权的股份的，在买入后的36个月内，对该超过规定比例部分的股份不得行使表决权且不计入出席股东大会有表决权的股份总数。

投资者持有或者通过协议、其他安排与他人共同持有一个上市公司已发行的有表决权股份达到5％后，其所持该上市公司已发行的有表决权股份比例每增加或者减少1％，应当在该事实发生的次日通知该上市公司，并予公告。

（1）每增加或者减少5％时，在法定期限内必须暂停买卖，履行报告、通知和公告义务；（2）每增加或者减少1％时，无须暂停买卖，无须向中国证监会、证券交易所作出书面报告，但次日必须履行通知和公告义务。

协议转让

在协议转让股份的情况下，如果协议中拟转让的股份达到或者超过5％，投资者应当在协议达成之日起3日内履行权益报告义务

如果投资者通过行政划转或者变更、执行法院裁定、继承、赠与等方式拥有权益的股份变动达到上述规定比例的，也应当履行权益披露义务

权益披露的内容

简式权益变动报告书

投资者及其一致行动人不是上市公司的第一大股东或者实际控制人，其拥有权益的股份达到或者超过该公司已发行股份的5％，但未达到20％的，应当编制包括下列内容的简式权益变动报告书：

（1）投资者及其一致行动人的姓名、住所；投资者及其一致行动人为法人的，其名称、注册地及法定代表人

（2）持股目的，是否有意在未来12个月内继续增加其在上市公司中拥有的权益

（3）上市公司的名称、股票的种类、数量、比例

（4）在上市公司中拥有权益的股份达到或者超过上市公司已发行股份的5％或者拥有权益的股份增减变化达到5％的时间及方式、增持股份的资金来源

（5）在上市公司中拥有权益的股份变动的时间及方式

（6）权益变动事实发生之日前6个月内通过证券交易所的证券交易买卖该公司股票的简要情况

（7）中国证监会、证券交易所要求披露的其他内容

详式权益变动报告书

投资者及其一致行动人拥有权益的股份达到或者超过一个上市公司已发行股份的20％但未超过30％的，应当编制详式权益变动报告书，除须披露简式权益变动报告书规定的信息外，还应当披露以下内容（包括但不限于）：

（1）投资者及其一致行动人的控股股东、实际控制人及其股权控制关系结构图

（2）取得相关股份的价格、所需资金额，或者其他支付安排

（3）投资者、一致行动人及其控股股东、实际控制人所从事的业务与上市公司的业务是否存在同业竞争或者潜在的同业竞争，是否存在持续关联交易；存在同业竞争或者持续关联交易的，是否已做出相应的安排，确保投资者、一致行动人及其关联方与上市公司之间避免同业竞争以及保持上市公司的独立性

（4）未来12个月内对上市公司资产、业务、人员、组织结构、公司章程等进行调整的后续计划

（5）前24个月内投资者及其一致行动人与上市公司之间的重大交易

全面要约还是部分要约？

通过证券交易所的证券交易

通过证券交易所的证券交易，收购人持有一个上市公司的股份达到该公司已发行股份的30％时，继续增持股份的，应当采取要约方式进行，发出全面要约或者部分要约。

协议收购

等于30％时踩住刹车了

收购人拥有权益的股份达到该公司已发行股份的30％时，继续进行收购的，应当依法向该上市公司的股东发出全面要约或者部分要约。如果符合中国证监会规定的“免于发出要约”的情形，收购人可以免于发出要约。

未踩刹车直接超过了30％

收购人拟通过协议方式收购一个上市公司的股份超过30％的，超过30％的部分，应当改以要约方式进行；如果符合中国证监会规定的“免于发出要约”的情形，收购人可以免于发出要约，直接履行其收购协议。

如不符合“免于发出要约”的情形，收购人及其一致行动人应当在30日内将其或其控制的股东所持有的被收购公司股份减持到30％或以下；否则，应当发出全面要约，即触发了强制性的“全面要约”收购义务。

间接收购

收购人虽不是上市公司的股东，但通过投资关系、协议、其他安排导致其拥有权益的股份超过该公司已发行股份的30％的，应当向该公司所有股东发出全面要约；收购人预计无法在该事实发生之日起30日内发出全面要约的，应当在该事实发生之日起30日内促使其控制的股东将所持有的上市公司股份减持至30％或者30％以下，并自减持之日起2个工作日内予以公告。

在间接收购中，由于收购人只是上市公司的实际控制人，相关信息上市公司不能获得。因此，上市公司实际控制人及受其支配的股东，负有配合上市公司真实、准确、完整披露有关实际控制人发生变化的信息的义务。

实际控制人及受其支配的股东拒不履行上述配合义务，导致上市公司无法履行法定信息披露义务而承担民事、行政责任的，上市公司有权对其提起诉讼。实际控制人、控股股东指使上市公司及其有关人员不依法履行信息披露义务的，中国证监会依法进行查处。（2022年新增）

免于发出要约

收购人可以免于以要约方式增持股份的情形

（1）收购人与出让人能够证明本次股份转让是在同一实际控制人控制的不同主体之间进行，未导致上市公司的实际控制人发生变化。

（2）上市公司面临严重财务困难，收购人提出的挽救公司的重组方案取得该公司股东大会批准，且收购人承诺3年内不转让其在该公司中所拥有的权益。

投资者可以免于发出要约的情形

（1）经政府或者国有资产管理部门批准进行国有资产无偿划转、变更、合并，导致投资者在一个上市公司中拥有权益的股份占该公司已发行股份的比例超过30％

（2）因上市公司按照股东大会批准的确定价格向特定股东回购股份而减少股本，导致投资者在该公司中拥有权益的股份超过该公司已发行股份的30％

（3）经上市公司股东大会非关联股东批准，投资者取得上市公司向其发行的新股，导致其在该公司拥有权益的股份超过该公司已发行股份的30％，投资者承诺3年内不转让本次向其发行的新股，且公司股东大会同意投资者免于发出要约

（4）在一个上市公司中拥有权益的股份达到或者超过该公司已发行股份的30％的，自上述事实发生之日起1年后，每12个月内增持不超过该公司已发行的2％的股份。增持的不超过2％的股份锁定期为增持行为完成之日起6个月

（5）在一个上市公司中拥有权益的股份达到或者超过该公司已发行股份的50％的，继续增加其在该公司拥有的权益不影响该公司的上市地位

（6）证券公司、银行等金融机构在其经营范围内依法从事承销、贷款等业务导致其持有一个上市公司已发行股份超过30％，没有实际控制该公司的行为或者意图，并且提出在合理期限内向非关联方转让相关股份的解决方案

（7）因继承导致在一个上市公司中拥有权益的股份超过该公司已发行股份的30％

（8）因履行“约定购回式证券交易协议”购回上市公司股份导致投资者在一个上市公司中拥有权益的股份超过该公司已发行股份的30％，并且能够证明标的股份的表决权在协议期间未发生转移

（9）因所持优先股表决权依法恢复导致投资者在一个上市公司中拥有权益的股份超过该公司已发行股份的30％

要约收购

采取要约方式收购一个上市公司股份的，其预定收购的股份比例不得低于该上市公司已发行股份的5％

提示性公告

以要约方式收购上市公司股份的，收购人应当编制要约收购报告书，聘请财务顾问，通知被收购公司，同时对要约收购报告书摘要作出提示性公告

收购人自作出要约收购提示性公告起60日内，未公告要约收购报告书的，收购人应当在期满后次一个工作日通知被收购公司，并予公告；此后每30日应当公告一次，直至公告要约收购报告书

收购要约约定的收购期限不得少于30日，并不得超过60日；但是出现竞争要约的除外

在收购要约确定的承诺期限内，收购人不得撤销其收购要约

收购人需要变更收购要约的，应当及时公告，载明具体变更事项，且不得存在：（1）降低收购价格；（2）减少预定收购股份数额；（3）缩短收购期限；（4）中国证监会规定的其他情形。

收购要约期限届满前15日内，收购人不得变更收购要约；但是出现竞争要约的除外

在要约收购期限届满前3个交易日内，预受股东不得撤回其对要约的接受

要约价格

对同一种类股票的要约价格，不得低于要约收购提示性公告日前6个月内收购人取得该种股票所支付的最高价格

要约价格低于提示性公告日前30个交易日该种股票的每日加权平均价格的算术平均值的，收购人聘请的财务顾问应当就该种股票前6个月的交易情况进行分析，说明是否存在股价被操纵、收购人是否有未披露的一致行动人、收购人前6个月取得公司股份是否存在其他支付安排、要约价格的合理性等

支付方式

收购人可以采用现金、依法可以转让的证券、现金与证券相结合等合法方式支付收购上市公司的价款

收购要约提出的各项收购条件，适用于被收购公司的所有股东；上市公司发行不同种类股份的，收购人可以针对不同种类股份提出不同的收购条件

采取要约收购方式的，收购人作出公告后至收购期限届满前，不得卖出被收购公司的股票，也不得采取要约规定以外的形式和超出要约的条件买入被收购公司的股票

被收购公司董事会的义务

被收购公司董事会应当对收购人的主体资格、资信情况及收购意图进行调查，对要约条件进行分析，对股东是否接受要约提出建议，并聘请独立财务顾问提出专业意见

在收购人公告要约收购报告书后20日内，被收购公司董事会应当公告被收购公司董事会报告书与独立财务顾问的专业意见

收购人对收购要约条件做出重大变更的，被收购公司董事会应当在3个工作日内公告董事会及独立财务顾问就要约条件的变更情况所出具的补充意见

收购人作出提示性公告后至要约收购完成前，被收购公司除继续从事正常的经营活动或者执行股东大会已经作出的决议外，未经股东大会批准，被收购公司董事会不得通过处置公司资产、对外投资、调整公司主要业务、担保、贷款等方式，对公司的资产、负债、权益或者经营成果造成重大影响

在要约收购期间，被收购公司董事不得辞职

收购期限届满后15日内，收购人应当向证券交易所提交关于收购情况的书面报告，并予以公告

收购人持有的被收购的上市公司的股票，在收购行为完成后的18个月内不得转让

协议收购

过渡期安排

以协议方式进行上市公司收购的，自签订收购协议起至相关股份完成过户的期间为上市公司收购过渡期

在过渡期内

收购人不得通过控股股东提议改选上市公司董事会，确有充分理由改选董事会的，来自收购人的董事不得超过董事会成员的1/3

被收购公司不得为收购人及其关联方提供担保

被收购公司不得公开发行股份募集资金，不得进行重大购买、出售资产及重大投资行为或者与收购人及其关联方进行其他关联交易，但收购人为挽救陷入危机或者面临严重财务困难的上市公司的情形除外

上市公司控股股东的义务

上市公司控股股东向收购人协议转让其所持有的上市公司股份的，应当对收购人的主体资格、诚信情况及收购意图进行调查，并在其权益变动报告书中披露有关调查情况

控股股东及其关联方未清偿其对公司的负债，未解除公司为其负债提供的担保，或者存在损害公司利益的其他情形的，被收购公司董事会应当对前述情形及时予以披露，并采取有效措施维护公司利益

管理层收购

上市公司董事、监事、高级管理人员、员工或者其所控制或者委托的法人或者其他组织，拟对本公司进行收购或者通过间接收购取得本公司控制权的，该上市公司应当具备健全且运行良好的组织机构以及有效的内部控制制度，公司董事会成员中独立董事的比例应当达到或者超过1/2

公司应当聘请符合《证券法》规定的资产评估机构提供公司资产评估报告

本次收购应当经董事会非关联董事作出决议，且取得2/3以上的独立董事同意后，提交公司股东大会审议，经出席股东大会的非关联股东所持表决权过半数通过

独立董事发表意见前，应当聘请独立财务顾问就本次收购出具专业意见，独立董事及独立财务顾问的意见应当一并予以公告

上市公司董事、监事、高级管理人员存在《公司法》第148条规定情形，或者最近3年有证券市场不良诚信记录的，不得收购本公司

上市公司重大资产重组

重大资产重组，是指上市公司及其控股或者控制的公司在日常经营活动之外购买、出售资产或者通过其他方式进行资产交易达到规定的比例，导致上市公司的主营业务、资产、收入发生重大变化的资产交易行为

所谓“通过其他方式进行资产交易”，包括：

（1）与他人新设企业、对已设立的企业增资或者减资；

（2）受托经营、租赁其他企业资产或者将经营性资产委托他人经营、租赁；

（3）接受附义务的资产赠与或者对外捐赠资产；

（4）中国证监会根据审慎监管原则认定的其他情形。

上市公司按照经中国证监会核准的发行证券文件披露的募集资金用途，使用募集资金购买资产、对外投资的行为，不适用《重组办法》

界定

重大资产重组行为的界定标准

购买、出售的资产总额占上市公司最近一个会计年度经审计的合并财务会计报告期末资产总额的比例达到50％以上

购买、出售的资产在最近一个会计年度所产生的营业收入占上市公司同期经审计的合并财务会计报告营业收入的比例达到50％以上

购买、出售的资产净额占上市公司最近一个会计年度经审计的合并财务会计报告期末净资产额的比例达到50％以上，且超过5000万元人民币

指标计算

1||| 购买的资产为股权的，其资产总额以被投资企业的资产总额与该项投资所占股权比例的乘积和成交金额二者中的较高者为准，营业收入以被投资企业的营业收入与该项投资所占股权比例的乘积为准，资产净额以被投资企业的净资产额与该项投资所占股权比例的乘积和成交金额二者中的较高者为准

但是，购买股权导致上市公司取得被投资企业控股权的，其资产总额以被投资企业的资产总额和成交金额二者中的较高者为准，营业收入以被投资企业的营业收入为准，资产净额以被投资企业的净资产额和成交金额二者中的较高者为准。

2||| 出售的资产为股权的，其资产总额、营业收入以及资产净额分别以被投资企业的资产总额、营业收入以及净资产额与该项投资所占股权比例的乘积为准。但是，出售股权导致上市公司丧失被投资企业控股权的，其资产总额、营业收入以及资产净额分别以被投资企业的资产总额、营业收入以及净资产额为准。

3||| 上市公司同时购买、出售资产的，应当分别计算购买、出售资产的相关比例，并以二者中比例较高者为准

4||| 上市公司在12个月内连续对同一或者相关资产进行购买、出售的，以其累计数分别计算相应数额

一般要求

（1）符合国家产业政策和有关环境保护、土地管理、反垄断等法律和行政法规的规定；

（2）不会导致上市公司不符合股票上市条件；

（3）重大资产重组所涉及的资产定价公允，不存在损害上市公司和股东合法权益的情形；

（4）重大资产重组所涉及的资产权属清晰，资产过户或者转移不存在法律障碍，相关债权债务处理合法；

（5）有利于上市公司增强持续经营能力，不存在可能导致上市公司重组后主要资产为现金或者无具体经营业务的情形；

（6）有利于上市公司在业务、资产、财务、人员、机构等方面与实际控制人及其关联人保持独立，符合中国证监会关于上市公司独立性的相关规定；

（7）有利于上市公司形成或者保持健全有效的法人治理结构。

发行股份购买资产

上市公司为促进行业的整合、转型升级，在其控制权不发生变更的情况下，可以向控股股东、实际控制人或者其控制的关联人之外的特定对象发行股份购买资产。所购买资产与现有主营业务没有显著协同效应的，应当充分说明并披露本次交易后的经营发展战略和业务管理模式，以及业务转型升级可能面临的风险和应对措施。

特定对象以现金或者资产认购上市公司发行的股份后，上市公司用同一次发行所募集的资金向该特定对象购买资产的，视同上市公司发行股份购买资产。

发行股份购买资产的基本要求

（1）充分说明并披露本次交易有利于提高上市公司资产质量、改善财务状况和增强持续盈利能力，有利于上市公司减少关联交易、避免同业竞争、增强独立性。

（2）上市公司最近一年及最近一期财务会计报告被注册会计师出具无保留意见的审计报告；被出具保留意见、否定意见或者无法表示意见的审计报告的，须经注册会计师专项核查确认，该保留意见、否定意见或者无法表示意见所涉及事项的重大影响已经消除或者将通过本次交易予以消除。

（3）上市公司及其现任董事、高级管理人员不存在因涉嫌犯罪正被司法机关立案侦查或者涉嫌违法违规正被中国证监会立案调查的情形；但，涉嫌犯罪或者违法违规的行为已经终止满3年，交易方案有助于消除该行为可能造成的不良后果，且不影响对相关行为人追究责任的除外。

（4）充分说明并披露上市公司发行股份所购买的资产为权属清晰的经营性资产，并能在约定期限内办理完毕权属转移手续。

发行价格

上市公司发行股份的价格不得低于市场参考价的90％

市场参考价为本次发行股份购买资产的董事会决议公告日前20个交易日、60个交易日或者120个交易日的公司股票交易均价之一

股份转让的限制

特定对象以资产认购而取得的上市公司股份，自股份发行结束之日起12个月内不得转让

36个月内不得转让的情形

特定对象为上市公司控股股东、实际控制人或者其控制的关联人。

特定对象通过认购本次发行的股份取得上市公司的实际控制权。

特定对象取得本次发行的股份时，对其用于认购股份的资产持续拥有权益的时间不足12个月

上市公司发行股份购买资产，属于“借壳上市”情形的，上市公司原控股股东、原实际控制人及其控制的关联人，以及在交易过程中从该等主体直接或者间接受让该上市公司股份的特定对象应当公开承诺，在本次交易完成后36个月内不转让其在该上市公司中拥有权益的股份；除收购人及其关联人以外的特定对象应当公开承诺，其以资产认购而取得的上市公司股份自股份发行结束之日起24个月内不得转让。

如果上市公司发行股份购买资产导致特定对象持有或者控制的股份达到法定比例的，应当按照《上市公司收购管理办法》的规定履行相关信息披露义务或者强制要约收购义务等

借壳上市

上市公司自控制权发生变更之日起36个月内，向收购人及其关联人购买资产导致上市公司发生以下根本变化情形之一的，构成重大资产重组，应当经中国证监会核准：

（1）购买的资产总额占上市公司控制权发生变更的前一个会计年度经审计的合并财务会计报告期末资产总额的比例达到100％以上

（2）购买的资产在最近一个会计年度所产生的营业收入占上市公司控制权发生变更的前一个会计年度经审计的合并财务会计报告营业收入的比例达到100％以上

（3）购买的资产净额占上市公司控制权发生变更的前一个会计年度经审计的合并财务会计报告期末净资产额的比例达到100％以上

（4）为购买资产发行的股份占上市公司首次向收购人及其关联人购买资产的董事会决议前一个交易日的股份的比例达到100％以上

（5）上市公司向收购人及其关联人购买资产虽未达到上述第（1）至第（4）项标准，但可能导致上市公司主营业务发生根本变化

借壳上市除应满足重大资产重组的一般要求和发行股份购买资产的规定之外，还应符合下列规定：

（1）上市公司购买的资产对应的经营实体应当是股份有限公司或者有限责任公司，且符合《首次公开发行股票并上市管理办法》规定的其他发行条件

在主板首发上市的条件包括但不限于：（1）股份有限公司自成立后，持续经营时间在3年以上（有限责任公司按原账面净资产值折股整体变更为股份有限公司的，持续经营时间可以从有限责任公司成立之日起计算）；（2）最近3个会计年度净利润均为正数且累计超过人民币3000万元。

（2）上市公司及其最近3年内的控股股东、实际控制人不存在因涉嫌犯罪正被司法机关立案侦查或者涉嫌违法违规正被中国证监会立案调查的情形。但是，涉嫌犯罪或者违法违规的行为已经终止满3年，交易方案能够消除该行为可能造成的不良后果，且不影响对相关行为人追究责任的除外

（3）上市公司及其控股股东、实际控制人最近12个月内未受到证券交易所公开谴责，不存在其他重大失信行为

（4）本次重大资产重组不存在中国证监会认定的可能损害投资者合法权益，或者违背公开、公平、公正原则的其他情形

公司决议

上市公司股东大会就重大资产重组事项作出决议，必须经出席会议的股东所持表决权的2/3以上通过

上市公司重大资产重组事宜与本公司股东或者其关联人存在关联关系的，股东大会就重大资产重组事项进行表决时，关联股东应当回避表决

交易对方已经与上市公司控股股东就受让上市公司股权或者向上市公司推荐董事达成协议或者默契，可能导致上市公司的实际控制权发生变化的，上市公司控股股东及其关联人应当回避表决

除上市公司的董事、监事、高级管理人员、单独或者合计持有上市公司5％以上股份的股东外，其他股东的投票情况应当单独统计并予以披露

上市公司就重大资产重组事宜召开股东大会，应当以现场会议形式召开，并应当提供网络投票和其他合法方式为股东参加股东大会提供便利

上市公司应当在股东大会作出重大资产重组决议后的次一工作日公告该决议

中国证监会的核准

中国证监会设立上市公司并购重组审核委员会，以投票方式对提交其审议的借壳上市申请或者发行股份购买资产申请进行表决，提出审核意见

强制信息披露制度

定期报告

披露时间

上市公司、公司债券上市交易的公司、股票在国务院批准的其他全国性证券交易场所（全国中小企业股份转让系统）交易的公司，应当按照中国证监会和证券交易场所规定的内容和格式编制定期报告，并按照以下规定报送和公告：

年度报告

在每一会计年度结束之日起4个月内，报送并公告年度报告，其中年度报告中的财务会计报告应当经符合《证券法》规定的会计师事务所审计

中期报告

在每一会计年度的上半年结束之日起2个月内，报送并公告中期报告

董事、监事和高级管理人员的责任

（1）董事、高级管理人员应当对定期报告签署书面确认意见。

（2）监事会应当对董事会编制的定期报告进行审核并提出书面审核意见。监事应当签署书面确认意见。

重大事件

股票

上市公司控股子公司发生重大事件，可能对上市公司证券及其衍生品种交易价格产生较大影响的，上市公司应当履行信息披露义务。

公司的控股股东或者实际控制人对重大事件的发生、进展产生较大影响的，应当及时将其知悉的有关情况书面告知公司，并配合公司履行信息披露义务。

根据《证券法》第80条的规定，发生可能对上市公司、股票在国务院批准的其他全国性证券交易场所交易的公司的股票交易价格产生较大影响的重大事件，投资者尚未得知时，公司应当立即将有关该重大事件的情况向国务院证券监督管理机构和证券交易场所报送临时报告，并予公告，说明事件的起因、目前的状态和可能产生的法律后果。其中的重大事件包括：

（1）公司的经营方针和经营范围的重大变化

（2）公司的重大投资行为，公司在1年内购买、出售重大资产超过公司资产总额30％，或者公司营业用主要资产的抵押、质押、出售或者报废一次超过该资产的30％

（3）公司订立重要合同、提供重大担保或者从事关联交易，可能对公司的资产、负债、权益和经营成果产生重要影响

（4）公司发生重大债务和未能清偿到期重大债务的违约情况

（5）公司发生重大亏损或者重大损失

（6）公司生产经营的外部条件发生的重大变化

（7）公司的董事、1/3以上监事或者经理发生变动，董事长或者经理无法履行职责

（8）持有公司5％以上股份的股东或者实际控制人持有股份或者控制公司的情况发生较大变化，公司的实际控制人及其控制的其他企业从事与公司相同或者相似业务的情况发生较大变化

（9）公司分配股利、增资的计划，公司股权结构的重要变化，公司减资、合并、分立、解散及申请破产的决定，或者依法进入破产程序、被责令关闭

（10）涉及公司的重大诉讼、仲裁，股东大会、董事会决议被依法撤销或者宣告无效

（11）公司涉嫌犯罪被依法立案调查，公司的控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员涉嫌犯罪被依法采取强制措施

（12）国务院证券监督管理机构规定的其他事项

公司债券

根据《证券法》第81条的规定，发生可能对上市交易公司债券的交易价格产生较大影响的重大事件，投资者尚未得知时，公司应当立即将有关该重大事件的情况向国务院证券监督管理机构和证券交易场所报送临时报告，并予公告，说明事件的起因、目前的状态和可能产生的法律后果。其中的重大事件包括：

（1）公司股权结构或者生产经营状况发生重大变化；

（2）公司债券信用评级发生变化；

（3）公司重大资产抵押、质押、出售、转让、报废；

（4）公司发生未能清偿到期债务的情况；

（5）公司新增借款或者对外提供担保超过上年末净资产的20％；

（6）公司放弃债权或者财产超过上年末净资产的10％；

（7）公司发生超过上年末净资产10％的重大损失；

（8）公司分配股利，作出减资、合并、分立、解散及申请破产的决定，或者依法进入破产程序、被责令关闭；

（9）涉及公司的重大诉讼、仲裁；

（10）公司涉嫌犯罪被依法立案调查，公司的控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员涉嫌犯罪被依法采取强制措施；

（11）国务院证券监督管理机构规定的其他事项。

重大事件的披露

上市公司应当在最先发生的以下任一时点，及时履行重大事件的信息披露义务：

（1）董事会或者监事会就该重大事件形成决议时；

（2）有关各方就该重大事件签署意向书或者协议时；

（3）董事、监事或者高级管理人员知悉该重大事件发生时。

“及时”是指自起算日起或者触及披露时点的2个交易日内。在上述规定的时点之前出现下列情形之一的，上市公司应当及时披露相关事项的现状、可能影响事件进展的风险因素：（1）该重大事件难以保密；（2）该重大事件已经泄露或者市场出现传闻；（3）公司证券及其衍生品种出现异常交易情况。

信息披露的具体规定

信息披露义务人

信息披露义务人包括：上市公司及其董事、监事、高级管理人员、股东、实际控制人，收购人，重大资产重组、再融资、重大交易有关各方等自然人、单位及其相关人员，破产管理人及其成员，以及法律、行政法规和中国证监会规定的其他承担信息披露义务的主体。

信息披露可以分为强制信息披露和自愿信息披露。强制信息披露规范主要适用于公开发行的证券。

自愿披露的信息

（1）除依法需要披露的信息之外，信息披露义务人可以自愿披露与投资者作出价值判断和投资决策有关的信息，但不得与依法披露的信息相冲突，不得误导投资者。

（2）信息披露义务人自愿披露的信息应当真实、准确、完整。自愿性信息披露应当遵守公平原则，保持信息披露的持续性和一致性，不得进行选择性披露。

（3）信息披露义务人不得利用自愿披露的信息不当影响公司证券及其衍生品种交易价格，不得利用自愿性信息披露从事市场操纵等违法违规行为。

上市公司信息披露的制度化管理

（1）上市公司应当制定信息披露事务管理制度。上市公司信息披露事务管理制度应当经公司董事会审议通过，报注册地证监局和证券交易所备案。

（2）上市公司应当制定定期报告的编制、审议、披露程序。经理、财务负责人、董事会秘书等高级管理人员应当及时编制定期报告草案，提请董事会审议；董事会秘书负责送达董事审阅；董事长负责召集和主持董事会会议审议定期报告；监事会负责审核董事会编制的定期报告；董事会秘书负责组织定期报告的披露工作。

（3）上市公司应当制定重大事件的报告、传递、审核、披露程序。董事、监事、高级管理人员知悉重大事件发生时，应当按照公司规定立即履行报告义务；董事长在接到报告后，应当立即向董事会报告，并敦促董事会秘书组织临时报告的披露工作。

（4）上市公司董事、监事、高级管理人员、持股5％以上的股东及其一致行动人、实际控制人应当及时向上市公司董事会报送上市公司关联人名单及关联关系的说明。上市公司应当履行关联交易的审议程序，并严格执行关联交易回避表决制度。交易各方不得通过隐瞒关联关系或者采取其他手段，规避上市公司的关联交易审议程序和信息披露义务。

上市公司及其他信息披露义务人在信息披露工作中的职责

（1）信息披露义务人应当及时依法履行信息披露义务，披露的信息应当真实、准确、完整，简明清晰、通俗易懂，不得有虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏。

（2）信息披露义务人披露的信息应当同时向所有投资者披露，不得提前向任何单位和个人泄露。但是，法律、行政法规另有规定的除外

（3）在内幕信息依法披露前，内幕信息的知情人和非法获取内幕信息的人不得公开或者泄露该信息，不得利用该信息进行内幕交易。任何单位和个人不得非法要求信息披露义务人提供依法需要披露但尚未披露的信息。

（4）证券及其衍生品种同时在境内境外公开发行、交易的，其信息披露义务人在境外市场披露的信息，应当同时在境内市场披露。

（5）上市公司通过业绩说明会、分析师会议、路演、接受投资者调研等形式就公司的经营情况、财务状况及其他事件与任何单位和个人进行沟通的，不得提供内幕信息。

（6）信息披露义务人不得以新闻发布或答记者问等任何形式代替应当履行的报告、公告义务，不得以定期报告形式代替应当履行的临时报告义务。

上市公司的董事、监事、高级管理人员在信息披露工作中的职责

（1）上市公司的董事、监事、高级管理人员应当忠实、勤勉地履行职责，保证披露信息的真实、准确、完整，信息披露及时、公平。

（2）董事应当了解并持续关注公司生产经营情况、财务状况和公司已经发生的或者可能发生的重大事件及其影响，主动调查、获取决策所需要的资料。

（3）监事应当对公司董事、高级管理人员履行信息披露职责的行为进行监督；关注公司信息披露情况，发现信息披露存在违法违规问题的，应当进行调查并提出处理建议。

（4）高级管理人员应当及时向董事会报告有关公司经营或者财务方面出现的重大事件、已披露的事件的进展或者变化情况及其他相关信息。

（5）董事会秘书负责组织和协调公司信息披露事务，汇集上市公司应予披露的信息并报告董事会，持续关注媒体对公司的报道并主动求证报道的真实情况。董事会秘书负责办理上市公司信息对外公布等相关事宜。

（6）上市公司董事、监事、高级管理人员应当对公司信息披露的真实性、准确性、完整性、及时性、公平性负责，但有充分证据表明其已经履行勤勉尽责义务的除外。

（7）上市公司董事长、经理、董事会秘书，应当对公司临时报告信息披露的真实性、准确性、完整性、及时性、公平性承担主要责任。

（8）上市公司董事长、经理、财务负责人应当对公司财务会计报告的真实性、准确性、完整性、及时性、公平性承担主要责任。

上市公司的股东、实际控制人在信息披露工作中的职责

（1）上市公司的股东、实际控制人发生以下事件时，应当主动告知上市公司董事会，并配合上市公司履行信息披露义务：

1||| 持有公司5％以上股份的股东或者实际控制人持有股份或者控制公司的情况发生较大变化，公司的实际控制人及其控制的其他企业从事与公司相同或者相似业务的情况发生较大变化；

2||| 法院裁决禁止控股股东转让其所持股份，任一股东所持公司5％以上股份被质押、冻结、司法拍卖、托管、设定信托或者被依法限制表决权等，或者出现被强制过户风险；

3||| 拟对上市公司进行重大资产或者业务重组；

4||| 中国证监会规定的其他情形。

（2）应当披露的信息依法披露前，相关信息已在媒体上传播或者公司证券及其衍生品种出现交易异常情况的，股东或者实际控制人应当及时、准确地向上市公司作出书面报告，并配合上市公司及时、准确地公告。

（3）上市公司的股东、实际控制人不得滥用其股东权利、支配地位，不得要求上市公司向其提供内幕信息

（4）上市公司向特定对象发行股票时，其控股股东、实际控制人和发行对象应当及时向上市公司提供相关信息，配合上市公司履行信息披露义务。

（5）通过接受委托或者信托等方式持有上市公司5％以上股份的股东或者实际控制人，应当及时将委托人情况告知上市公司，配合上市公司履行信息披露义务。

证券服务机构在信息披露工作中的职责

（1）为信息披露义务人履行信息披露义务出具专项文件的证券公司、证券服务机构及其人员，应当勤勉尽责、诚实守信，按照法律、行政法规、中国证监会规定、行业规范、业务规则等发表专业意见，保证所出具文件的真实性、准确性和完整性。

（2）证券公司、证券服务机构在为信息披露出具专项文件时，发现上市公司及其他信息披露义务人提供的材料有虚假记载、误导性陈述、重大遗漏或者其他重大违法行为的，应当要求其补充、纠正。

（3）证券服务机构应当妥善保存客户委托文件、核查和验证资料、工作底稿以及与质量控制、内部管理、业务经营有关的信息和资料。证券服务机构应当配合中国证监会的监督管理，在规定的期限内提供、报送或者披露相关资料、信息，保证其提供、报送或者披露的资料、信息真实、准确、完整，不得有虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏。

（4）会计师事务所应当建立并保持有效的质量控制体系、独立性管理和投资者保护机制，秉承风险导向审计理念，遵守法律、行政法规、中国证监会的规定，严格执行注册会计师执业准则、职业道德守则及相关规定，完善鉴证程序，科学选用鉴证方法和技术，充分了解被鉴证单位及其环境，审慎关注重大错报风险，获取充分、适当的证据，合理发表鉴证结论

（5）资产评估机构应当建立并保持有效的质量控制体系、独立性管理和投资者保护机制，恪守职业道德，遵守法律、行政法规、中国证监会的规定，严格执行评估准则或者其他评估规范，恰当选择评估方法，评估中提出的假设条件应当符合实际情况，对评估对象所涉及交易、收入、支出、投资等业务的合法性、未来预测的可靠性取得充分证据，充分考虑未来各种可能性发生的概率及其影响，形成合理的评估结论。

内幕交易

内幕交易的概念

根据《证券法》的规定，证券交易内幕信息的知情人和非法获取内幕信息的人，在内幕信息公开前，不得买卖该公司的证券，或者泄露该信息，或者建议他人买卖该证券。

信息接收者知道或者应当知道其接收的信息是内幕信息，信息传递的次数和层级不影响内幕交易的构成。但是，如果信息接收者仅仅只是单纯接收信息，既未再次泄露，也未自行买卖或者建议他人买卖，则不属于内幕交易、泄露内幕信息的范畴。

内幕信息

内幕信息的范围

证券交易活动中，涉及发行人的经营、财务或者对该发行人证券的市场价格有重大影响的尚未公开的信息，为内幕信息。

《证券法》第80条、第81条所列重大事件均属于内幕信息。（2019年案例分析题）

内幕信息的敏感期

内幕交易行为的认定首先需要确认存在内幕信息，内幕信息的一个重要特征是“尚未公开”。内幕交易只能发生在内幕信息形成至公开之间的这段时间内，这段时间被称为“内幕信息的敏感期”。

内幕信息的形成

影响内幕信息形成的动议、筹划、决策或者执行人员，其动议、筹划、决策或者执行初始时间，应当认定为内幕信息的形成之时。

内幕信息的公开

内幕信息的公开，是指内幕信息在国务院证券、期货监督管理机构指定的报刊、网站等媒体披露。

内幕交易的形式

（1）自行买卖

行为人在内幕信息敏感期内，自行买卖与内幕信息直接相关的发行人的证券

（2）建议买卖

行为人在内幕信息敏感期内，（明示或者暗示）建议他人买卖与内幕信息直接相关的发行人的证券

构成要件：建议人推荐、劝说或者怂恿他人买卖证券；被建议人知道或者应当知道建议人掌握内幕信息；建议行为导致了相关证券的买卖行为

（3）泄露内幕信息

行为人在内幕信息敏感期内，泄露内幕信息并导致他人买卖相关证券，而不论其泄露时的主观状态

构成要件：有泄露行为，包括非法获取内幕信息的人再次进行“信息传递”，但合法履行义务或者职责的除外

内幕交易行为

证券交易内幕信息的知情人

（1）发行人及其董事、监事、高级管理人员；

（2）持有公司5％以上股份的股东及其董事、监事、高级管理人员，公司的实际控制人及其董事、监事、高级管理人员；

（3）发行人控股或者实际控制的公司及其董事、监事、高级管理人员；

（4）由于所任公司职务或者因与公司业务往来可以获取公司有关内幕信息的人员；

（5）上市公司收购人或者重大资产交易方及其控股股东、实际控制人、董事、监事和高级管理人员；

（6）因职务、工作可以获取内幕信息的证券交易场所、证券公司、证券登记结算机构、证券服务机构的有关人员；

（7）因职责、工作可以获取内幕信息的证券监督管理机构工作人员；

（8）因法定职责对证券的发行、交易或者对上市公司及其收购、重大资产交易进行管理可以获取内幕信息的有关主管部门、监管机构的工作人员；

（9）国务院证券监督管理机构规定的可以获取内幕信息的其他人员。

非法获取证券内幕信息的人员

（1）利用窃取、骗取、套取、窃听、利诱、刺探或者私下交易等手段获取内幕信息的。

（2）内幕信息知情人员的近亲属或者其他与内幕信息知情人员关系密切的人员，在内幕信息敏感期内，从事或者明示、暗示他人从事，或者泄露内幕信息导致他人从事与该内幕信息有关的证券、期货交易，相关交易行为明显异常，且无正当理由或者正当信息来源的。

（3）在内幕信息敏感期内，与内幕信息知情人员联络、接触，从事或者明示、暗示他人从事，或者泄露内幕信息导致他人从事与该内幕信息有关的证券、期货交易，相关交易行为明显异常，且无正当理由或者正当信息来源的。

内幕交易行为的认定

（1）证券交易内幕信息知情人员，进行了与该内幕信息有关的证券交易活动；

（2）内幕信息知情人员的配偶、父母、子女以及其他有密切关系的人，其证券交易活动与该内幕信息基本吻合；

（3）因履行工作职责知悉上述内幕信息并进行了与该信息有关的证券交易活动；

（4）非法获取内幕信息，并进行了与该内幕信息有关的证券交易活动；

（5）内幕信息公开前与内幕信息知情人员或者知晓该内幕信息的人员联络、接触，其证券交易活动与内幕信息高度吻合。

不构成“内幕交易罪”的情形

（1）持有或者通过协议、其他安排与他人共同持有上市公司5％以上股份的自然人、法人或者其他组织收购该上市公司股份的；

（2）按照事先订立的书面合同、指令、计划从事相关证券、期货交易的；

（3）依据已被他人披露的信息而交易的；

（4）交易具有其他正当理由或者正当信息来源的。

利用未公开信息进行的交易

禁止证券交易场所、证券公司、证券登记结算机构、证券服务机构和其他金融机构的从业人员、有关监管部门或者行业协会的工作人员，利用因职务便利获取的内幕信息以外的其他未公开的信息，违反规定，从事与该信息相关的证券交易活动，或者明示、暗示他人从事相关交易活动。

解释

“老鼠仓”行为与内幕交易行为的主要区别：（1）主体范围不同。“老鼠仓”行为的主体特定，主要是证券交易场所、证券公司、证券登记结算机构、证券服务机构和其他金融机构的从业人员、有关监管部门或者行业协会的工作人员；而内幕交易的主体不仅包括证券交易内幕信息的知情人员，还包括非法获取内幕信息的人员；（2）所利用的信息不同。“老鼠仓”行为利用的是内幕信息以外的其他未公开的信息；而内幕交易利用的是涉及“发行人经营、财务”的具有重大性且未公开的信息。

短线交易

上市公司、股票在国务院批准的其他全国性证券交易场所交易的公司持有5％以上股份的股东、董事、监事、高级管理人员，将其持有的该公司的股票或者其他具有股权性质的证券在买入后6个月内卖出，或者在卖出后6个月内又买入，由此所得收益归该公司所有，公司董事会应当收回其所得收益。但是，证券公司因购入包销售后剩余股票而持有5％以上股份，以及有国务院证券监督管理机构规定的其他情形的除外。

公司董事会不按规定执行的，股东有权要求董事会在30日内执行。公司董事会未在上述期限内执行的，股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向法院提起诉讼。公司董事会不按规定执行的，负有责任的董事依法承担连带责任。

解释

上述董事、监事、高级管理人员、自然人股东持有的股票或者其他具有股权性质的证券，包括其配偶、父母、子女持有的及利用他人账户持有的股票或者其他具有股权性质的证券。

“买入后6个月内卖出”是指从最后一笔买入时点起算6个月内卖出的；“卖出后6个月内又买入”是指从最后一笔卖出时点起算6个月内又买入的。

股份转让的限制【总结】

发起人持有的本公司股份，自公司成立之日起1年内不得转让。

公司公开发行股份前已发行的股份，自公司股票在证券交易所上市交易之日起1年内不得转让。

董事、监事、高级管理人员

董事、监事、高级管理人员所持本公司股份，自公司股票上市交易之日起1年内不得转让。

董事、监事、高级管理人员在任职期间每年转让的股份不得超过其所持有本公司股份总数的25％；上市公司董事、监事和高级管理人员所持股份不超过1000股的，可以一次性全部转让，不受25％的比例限制。

董事、监事、高级管理人员离职后6个月内，不得转让其所持有的本公司股份。

短线交易

上市公司、股票在国务院批准的其他全国性证券交易场所交易的公司持有5％以上股份的股东、董事、监事、高级管理人员，将其持有的该公司的股票或者其他具有股权性质的证券在买入后6个月内卖出，或者在卖出后6个月内又买入，由此所得收益归该公司所有，公司董事会应当收回其所得收益。

上市公司非公开发行股票

18个月

1||| 上市公司的控股股东、实际控制人或其控制的关联人；

2||| 通过认购本次发行的股份取得上市公司实际控制权的投资者；

3||| 董事会拟引入的境内外战略投资者。

6个月

除此之外的发行对象，认购的股份自发行结束之日起6个月内不得转让。

上市公司发行股份购买资产

特定对象以资产认购而取得的上市公司股份，自股份发行结束之日起12个月内不得转让。

属于下列情形之一的，36个月内不得转让：

1||| 特定对象为上市公司控股股东、实际控制人或者其控制的关联人。

2||| 特定对象通过认购本次发行的股份取得上市公司的实际控制权

3||| 特定对象取得本次发行的股份时，对其用于认购股份的资产持续拥有权益的时间不足12个月。

上市公司的收购人

在上市公司收购中，收购人持有的被收购的上市公司的股票，在收购行为完成后的18个月内不得转让。

上市公司向特定对象发行的可转债转股的，所转换股票自可转债发行结束之日起18个月内不得转让。

虚假陈述

虚假陈述，是指信息披露义务人违反证券法律规定，在证券发行或者交易过程中，对重大事件作出违背事实真相的虚假记载、误导性陈述，或者在披露信息时发生重大遗漏、不正当披露信息的行为。

虚假陈述行为的界定

根据中国证监会2011年发布的《信息披露违法行为行政责任认定规则》，具体规定如下：

（1）信息披露义务人未按照法律、行政法规、规章和规范性文件，以及证券交易所业务规则规定的信息披露（包括报告）期限、方式等要求及时、公平披露信息，应当认定构成未按照规定披露信息的信息披露违法行为。

（2）信息披露义务人在信息披露文件中对所披露内容进行不真实记载，包括发生业务不入账、虚构业务入账、不按照相关规定进行会计核算和编制财务会计报告，以及其他在信息披露中记载的事实与真实情况不符的，应当认定构成所披露的信息有虚假记载的信息披露违法行为。

（3）信息披露义务人在信息披露文件中或者通过其他信息发布渠道、载体，作出不完整、不准确陈述，致使或者可能致使投资者对其投资行为发生错误判断的，应当认定构成所披露的信息有误导性陈述的信息披露违法行为。

（4）信息披露义务人在信息披露文件中未按照法律、行政法规、规章和规范性文件以及证券交易所业务规则关于重大事件或者重要事项信息披露要求披露信息，遗漏重大事项的，应当认定构成所披露的信息有重大遗漏的信息披露违法行为。

最高法院2022年1月21日发布的《虚假陈述民事赔偿规定》，将虚假陈述分为虚假记载、误导性陈述和重大遗漏。

（1）虚假记载，是指信息披露义务人披露的信息中对相关财务数据进行重大不实记载，或者对其他重要信息作出与真实情况不符的描述。

（2）误导性陈述，是指信息披露义务人披露的信息隐瞒了与之相关的部分重要事实，或者未及时披露相关更正、确认信息，致使已经披露的信息因不完整、不准确而具有误导性。

（3）重大遗漏，是指信息披露义务人违反关于信息披露的规定，对重大事件或者重要事项等应当披露的信息未予披露。

未按照规定披露信息

《证券法》第85条

信息披露义务人未按照规定披露信息，或者公告的证券发行文件、定期报告、临时报告及其他信息披露资料存在虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏，致使投资者在证券交易中遭受损失的，信息披露义务人应当承担赔偿责任；发行人的控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员和其他直接责任人员以及保荐人、承销的证券公司及其直接责任人员，应当与发行人承担连带赔偿责任，但是能够证明自己没有过错的除外。

《证券法》第53条

证券交易内幕信息的知情人和非法获取内幕信息的人，在内幕信息公开前，不得买卖该公司的证券，或者泄露该信息，或者建议他人买卖该证券。内幕交易行为给投资者造成损失的，应当依法承担赔偿责任。

《公司法》第152条

董事、高级管理人员违反法律、行政法规或者公司章程的规定，损害股东利益的，股东可以向法院提起诉讼。

《证券法》第85条规定的“未按照规定披露信息”，是指信息披露义务人未按照规定的期限、方式等要求及时、公平披露信息

信息披露义务人“未按照规定披露信息”构成虚假陈述的，依照《虚假陈述民事赔偿规定》承担民事责任；构成内幕交易的，依照《证券法》第53条的规定承担民事责任；构成《公司法》第152条规定的损害股东利益行为的，依照该法承担民事责任。

预测性信息

原告以信息披露文件中的盈利预测、发展规划等预测性信息与实际经营情况存在重大差异为由主张发行人实施虚假陈述的，法院不予支持，但有下列情形之一的除外：

（1）信息披露文件未对影响该预测实现的重要因素进行充分风险提示的；

（2）预测性信息所依据的基本假设、选用的会计政策等编制基础明显不合理的；

（3）预测性信息所依据的前提发生重大变化时，未及时履行更正义务的。

虚假陈述行为的行政责任

证券服务机构

证券服务机构违反《证券法》的规定，未勤勉尽责，所制作、出具的文件有虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏的：责令改正，没收业务收入，并处以业务收入1倍以上10倍以下的罚款，没有业务收入或者业务收入不足50万元的，处以50万元以上500万元以下的罚款；情节严重的，并处暂停或者禁止从事证券服务业务。对直接负责的主管人员和其他直接责任人员给予警告，并处以20万元以上200万元以下的罚款。

信息披露义务人

信息披露义务人报送的报告或者披露的信息有虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏的，责令改正，给予警告，并处以100万元以上1000万元以下的罚款；对直接负责的主管人员和其他直接责任人员给予警告，并处以50万元以上500万元以下的罚款。

发行人的控股股东、实际控制人组织、指使从事上述违法行为，或者隐瞒相关事项导致发生上述情形的，处以100万元以上1000万元以下的罚款；对直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处以50万元以上500万元以下的罚款。

信息披露义务人未按照《证券法》的规定报送有关报告或者履行信息披露义务的，责令改正，给予警告，并处以50万元以上500万元以下的罚款；对直接负责的主管人员和其他直接责任人员给予警告，并处以20万元以上200万元以下的罚款。

发行人的控股股东、实际控制人组织、指使从事上述违法行为，或者隐瞒相关事项导致发生上述情形的，处以50万元以上500万元以下的罚款；对直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处以20万元以上200万元以下的罚款。

《信息披露违法行为行政责任认定规则》的规定

上市公司发生信息披露违法行为的，对负有保证信息披露真实、准确、完整、及时和公平义务的董事、监事、高级管理人员，应当视情形认定其为直接负责的主管人员或者其他直接责任人员承担行政责任，但其能够证明已尽忠实、勤勉义务，没有过错的除外。

如有证据证明因信息披露义务人受控股股东、实际控制人指使，未按照规定披露信息，或者所披露的信息有虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏的，在认定信息披露义务人责任的同时，应当认定信息披露义务人控股股东、实际控制人的信息披露违法责任。信息披露义务人的控股股东、实际控制人是法人的，其负责人应当认定为直接负责的主管人员。

可以考虑“不予行政处罚”的情形

1||| 当事人对认定的信息披露违法事项提出具体异议记载于董事会、监事会、公司办公会会议记录等，并在上述会议中投反对票的；

2||| 当事人在信息披露违法事实所涉及期间，由于不可抗力、失去人身自由等无法正常履行职责的

3||| 对公司信息披露违法行为不负有主要责任的人员在公司信息披露违法行为发生后及时向公司和证券交易所、证券监管机构报告的。

任何下列情形，不得单独作为不予处罚情形认定：

（1）不直接从事经营管理；

（2）能力不足、无相关职业背景；

（3）任职时间短、不了解情况；

（4）相信专业机构或者专业人员出具的意见和报告；

（5）受到股东、实际控制人控制或者其他外部干预。

虚假陈述行为的民事赔偿责任

无过错责任

《证券法》第85条：信息披露义务人未按照规定披露信息，或者公告的证券发行文件、定期报告、临时报告及其他信息披露资料存在虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏，致使投资者在证券交易中遭受损失的，信息披露义务人应当承担赔偿责任。

过错推定责任

《证券法》第85条：发行人的控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员和其他直接责任人员以及保荐人、承销的证券公司及其直接责任人员，应当与发行人承担连带赔偿责任，但是能够证明自己没有过错的除外。

《证券法》第163条：证券服务机构为证券的发行、上市、交易等证券业务活动制作、出具审计报告及其他鉴证报告、资产评估报告、财务顾问报告、资信评级报告或者法律意见书等文件，应当勤勉尽责，对所依据的文件资料内容的真实性、准确性、完整性进行核查和验证。其制作、出具的文件有虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏，给他人造成损失的，应当与委托人承担连带赔偿责任，但是能够证明自己没有过错的除外

过错认定

过错的认定

根据《虚假陈述民事赔偿规定》，《证券法》第85条、第163条所称的过错，包括以下两种情形：

（1）行为人故意制作、出具存在虚假陈述的信息披露文件，或者明知信息披露文件存在虚假陈述而不予指明、予以发布；

（2）行为人严重违反注意义务，对信息披露文件中虚假陈述的形成或者发布存在过失。

发行人的董事、监事、高级管理人员

（1）发行人的董事、监事、高级管理人员和其他直接责任人员主张对虚假陈述没有过错的，法院应当根据其工作岗位和职责、在信息披露资料的形成和发布等活动中所起的作用、取得和了解相关信息的渠道、为核验相关信息所采取的措施等实际情况进行审查认定。

（2）上述人员不能提供勤勉尽责的相应证据，仅以其不从事日常经营管理、无相关职业背景和专业知识、相信发行人或者管理层提供的资料、相信证券服务机构出具的专业意见等理由主张其没有过错的，法院不予支持。

（3）发行人的董事、监事、高级管理人员依照《证券法》的规定，以书面方式发表附具体理由的意见并依法披露的，法院可以认定其主观上没有过错，但在审议、审核信息披露文件时投赞成票的除外。

（4）发行人的董事、监事、高级管理人员单纯地只是在信息披露文件中声称自己无法保证该文件内容的真实性、准确性和完整性，不构成在主观上没有过错的理由。

独立董事

独立董事能够证明下列情形之一的，法院应当认定其没有过错：

（1）在签署相关信息披露文件之前，对不属于自身专业领域的相关具体问题，借助会计、法律等专门职业的帮助仍然未能发现问题的；

（2）在揭露日或者更正日之前，发现虚假陈述后及时向发行人提出异议并监督整改或者向证券交易场所、监管部门书面报告的；

（3）在独立意见中对虚假陈述事项发表保留意见、反对意见或者无法表示意见并说明具体理由的，但在审议、审核相关文件时投赞成票的除外；

（4）因发行人拒绝、阻碍其履行职责，导致无法对相关信息披露文件是否存在虚假陈述作出判断，并及时向证券交易场所、监管部门书面报告的

（5）能够证明勤勉尽责的其他情形。

独立董事提交证据证明其在履职期间能够按照法律、监管部门制定的规章和规范性文件以及公司章程的要求履行职责的，或者在虚假陈述被揭露后及时督促发行人整改且效果较为明显的，法院可以结合案件事实综合判断其过错情况。

保荐机构、承销机构

保荐机构、承销机构等机构及其直接责任人员提交的尽职调查工作底稿、尽职调查报告、内部审核意见等证据能够证明下列情形的，法院应当认定其没有过错：

（1）已经按照法律、行政法规、监管部门制定的规章和规范性文件、相关行业执业规范的要求，对信息披露文件中的相关内容进行了审慎尽职调查；

（2）对信息披露文件中没有证券服务机构专业意见支持的重要内容，经过审慎尽职调查和独立判断，有合理理由相信该部分内容与真实情况相符；

（3）对信息披露文件中证券服务机构出具专业意见的重要内容，经过审慎核查和必要的调查、复核，有合理理由排除了职业怀疑并形成合理信赖。

证券服务机构

会计师事务所、律师事务所、资信评级机构、资产评估机构、财务顾问等证券服务机构制作、出具的文件存在虚假陈述的，法院应当按照法律、行政法规、监管部门制定的规章和规范性文件，参考行业执业规范规定的工作范围和程序要求等内容，结合其核查、验证工作底稿等相关证据，认定其是否存在过错

证券服务机构的责任限于其工作范围和专业领域。证券服务机构依赖保荐机构或者其他证券服务机构的基础工作或者专业意见致使其出具的专业意见存在虚假陈述，能够证明其对所依赖的基础工作或者专业意见经过审慎核查和必要的调查、复核，排除了职业怀疑并形成合理信赖的，法院应当认定其没有过错。

会计师事务所能够证明下列情形之一的，法院应当认定其没有过错：

（1）按照执业准则、规则确定的工作程序和核查手段并保持必要的职业谨慎，仍未发现被审计的会计资料存在错误的；

（2）审计业务必须依赖的金融机构、发行人的供应商、客户等相关单位提供不实证明文件，会计师事务所保持了必要的职业谨慎仍未发现的

（3）已对发行人的舞弊迹象提出警告并在审计业务报告中发表了审慎审计意见的；

（4）能够证明没有过错的其他情形。

责任主体

1. 发行人的控股股东、实际控制人

发行人的控股股东、实际控制人组织、指使发行人实施虚假陈述，致使原告在证券交易中遭受损失的，原告起诉请求直接判令该控股股东、实际控制人依照《虚假陈述民事赔偿规定》赔偿损失的，法院应当予以支持。

如果发行人虚假陈述行为的发生是源于其控股股东、实际控制人的组织、指使，则原告可以越过发行人，直接以该控股股东、实际控制人（元凶）为被告请求其承担民事赔偿责任。

控股股东、实际控制人组织、指使发行人实施虚假陈述，发行人在承担赔偿责任后要求该控股股东、实际控制人赔偿实际支付的赔偿款、合理的律师费、诉讼费用等损失的，法院应当予以支持。

2. 保荐机构、承销机构

保荐机构、承销机构等责任主体以存在约定为由，请求发行人或者其控股股东、实际控制人补偿其因虚假陈述所承担的赔偿责任的，法院不予支持。

实践中经常出现证券公司与发行人签订协议，事先约定如果发生虚假陈述民事赔偿而导致证券公司承担赔偿责任时，由发行人对其进行补偿。这种约定实质上是将证券公司应当承担的民事责任予以“不当转嫁”。

3. 公司重大资产重组的交易对方

公司重大资产重组的交易对方所提供的信息不符合真实、准确、完整的要求，导致公司披露的相关信息存在虚假陈述，原告起诉请求判令该交易对方与发行人等责任主体赔偿由此导致的损失的，法院应当予以支持。

4. 发行人的供应商、客户

有证据证明发行人的供应商、客户，以及为发行人提供服务的金融机构等明知发行人实施财务造假活动，仍然为其提供相关交易合同、发票、存款证明等予以配合，或者故意隐瞒重要事实致使发行人的信息披露文件存在虚假陈述，原告起诉请求判令其与发行人等责任主体赔偿由此导致的损失的，法院应当予以支持。

因果关系

虚假陈述实施日

虚假陈述实施日，是指信息披露义务人作出虚假陈述或者发生虚假陈述之日。

信息披露义务人在证券交易场所的网站或者符合监管部门规定条件的媒体上公告发布具有虚假陈述内容的信息披露文件，以披露日为实施日；通过召开业绩说明会、接受新闻媒体采访等方式实施虚假陈述的，以该虚假陈述的内容在具有全国性影响的媒体上首次公布之日为实施日。信息披露文件或者相关报导内容在交易日收市后发布的，以其后的第一个交易日为实施日。

因未及时披露相关更正、确认信息构成误导性陈述，或者未及时披露重大事件或者重要事项等构成重大遗漏的，以应当披露相关信息期限届满后的第一个交易日为实施日。

虚假陈述揭露日或者更正日

虚假陈述更正日，是指信息披露义务人在证券交易场所网站或者符合监管部门规定条件的媒体上，自行更正虚假陈述之日。

虚假陈述揭露日，是指虚假陈述在具有全国性影响的报刊、电台、电视台或者监管部门网站、交易场所网站、主要门户网站、行业知名的自媒体等媒体上，首次被公开揭露并为证券市场知悉之日。

法院应当根据公开交易市场对相关信息的反应等证据，判断投资者是否知悉了虚假陈述。

虚假陈述被揭露的意义在于其对证券市场发出了一个警示信号，提醒投资者重新判断股票价值，进而对市场价格产生影响。

除当事人有相反证据足以反驳外，下列日期应当认定为揭露日：

1||| 监管部门以涉嫌信息披露违法为由对信息披露义务人立案调查的信息公开之日；

2||| 证券交易场所等自律管理组织因虚假陈述对信息披露义务人等责任主体采取自律管理措施的信息公布之日。

信息披露义务人实施的虚假陈述呈连续状态的，以首次被公开揭露并为证券市场知悉之日为揭露日。信息披露义务人实施多个相互独立的虚假陈述的，法院应当分别认定其揭露日。

原告能够证明下列情形的，法院应当认定原告的投资决定与虚假陈述之间的交易因果关系成立：

（1）信息披露义务人实施了虚假陈述；

（2）原告交易的是与虚假陈述直接关联的证券；

（3）原告在虚假陈述实施日之后、揭露日或者更正日之前实施了相应的交易行为，即在诱多型虚假陈述中买入了相关证券，或者在诱空型虚假陈述中卖出了相关证券。

被告能够证明下列情形之一的，法院应当认定交易因果关系不成立：

（1）原告的交易行为发生在虚假陈述实施前，或者是在揭露或更正之后；

（2）原告在交易时知道或者应当知道存在虚假陈述，或者虚假陈述已经被证券市场广泛知悉

（3）原告的交易行为是受到虚假陈述实施后发生的上市公司的收购、重大资产重组等其他重大事件的影响；

（4）原告的交易行为构成内幕交易、操纵证券市场等证券违法行为的；

（5）原告的交易行为与虚假陈述不具有交易因果关系的其他情形。

重大性

有下列情形之一的，法院应当认定虚假陈述的内容具有重大性：

（1）虚假陈述的内容属于《证券法》规定的重大事件；

（2）虚假陈述的内容属于监管部门制定的规章和规范性文件中要求披露的重大事件或者重要事项；

（3）虚假陈述的实施、揭露或者更正导致相关证券的交易价格或者交易量产生明显的变化。

解释

上述第（1）项、第（2）项所列情形，被告提交证据足以证明虚假陈述并未导致相关证券交易价格或者交易量明显变化的，法院应当认定虚假陈述的内容不具有重大性。

被告能够证明虚假陈述不具有重大性，并以此抗辩不应当承担民事责任的，法院应当予以支持。

温馨小提示

无论有无行政处罚或者生效刑事判决，法院都应当在民事诉讼程序中对诉争信息是否构成“重大性”进行司法判断；而“重大性”的司法判断显然同时采纳了“一般理性人标准”和“价格测试标准”。

损失认定

民事赔偿责任的范围

信息披露义务人在证券交易市场承担民事赔偿责任的范围，以原告因虚假陈述而实际发生的损失为限。原告实际损失包括投资差额损失、投资差额损失部分的佣金和印花税。

基准日的确定

（1）投资差额损失计算的基准日，是指在虚假陈述揭露或者更正后，为将原告应获赔偿限定在虚假陈述所造成的损失范围内，确定损失计算的合理期间而规定的截止日期。

（2）在采用集中竞价的交易市场中，自揭露日或者更正日起，被虚假陈述影响的证券集中交易累计成交量达到可流通部分100％之日为基准日。

（3）自揭露日或者更正日起，集中交易累计换手率在10个交易日内达到可流通部分100％的，以第10个交易日为基准日；在30个交易日内未达到可流通部分100％的，以第30个交易日为基准日。

基准价格

虚假陈述揭露日或者更正日起至基准日期间每个交易日收盘价的平均价格，为损失计算的基准价格。

诱多型虚假陈述的投资差额损失

在采用集中竞价的交易市场中，原告因虚假陈述买入相关股票所造成的投资差额损失，按照下列方法计算：

（1）原告在实施日之后、揭露日或者更正日之前买入，在揭露日或者更正日之后、基准日之前卖出的股票，按买入股票的平均价格与卖出股票的平均价格之间的差额，乘以已卖出的股票数量；

（2）原告在实施日之后、揭露日或者更正日之前买入，基准日之前未卖出的股票，按买入股票的平均价格与基准价格之间的差额，乘以未卖出的股票数量。

诱空型虚假陈述的投资差额损失

在采用集中竞价的交易市场中，原告因虚假陈述卖出相关股票所造成的投资差额损失，按照下列方法计算：

（1）原告在实施日之后、揭露日或者更正日之前卖出，在揭露日或者更正日之后、基准日之前买回的股票，按买回股票的平均价格与卖出股票的平均价格之间的差额，乘以买回的股票数量；

（2）原告在实施日之后、揭露日或者更正日之前卖出，基准日之前未买回的股票，按基准价格与卖出股票的平均价格之间的差额，乘以未买回的股票数量。

法院应当查明虚假陈述与原告损失之间的因果关系，以及导致原告损失的其他原因等案件基本事实，确定赔偿责任范围。

被告能够举证证明原告的损失部分或者全部是由他人操纵市场、证券市场的风险、证券市场对特定事件的过度反应、上市公司内外部经营环境等其他因素所导致的，对其关于相应减轻或者免除责任的抗辩，法院应当予以支持。

虚假陈述民事诉讼

原告提起证券虚假陈述侵权民事赔偿诉讼，符合《民事诉讼法》的规定，并提交以下证据或者证明材料的，法院应当受理：

（1）证明原告身份的相关文件；

（2）信息披露义务人实施虚假陈述的相关证据；

（3）原告因虚假陈述进行交易的凭证及投资损失等相关证据。

信息披露义务人实施虚假陈述的相关证据，可以是已有的行政处罚或者生效刑事判决，也可以是其他能够证明被告实施了虚假陈述的证据。

法院不得仅以虚假陈述未经监管部门行政处罚或者法院生效刑事判决的认定为由裁定不予受理。

诉讼时效

当事人主张以揭露日或者更正日起算诉讼时效的，法院应当予以支持。揭露日与更正日不一致的，以在先的为准。

对于虚假陈述责任人中的一人发生诉讼时效中断效力的事由，应当认定对其他连带责任人也发生诉讼时效中断的效力。

证券纠纷代表人诉讼

证券纠纷代表人诉讼包括因证券市场虚假陈述、内幕交易、操纵市场等行为引发的普通代表人诉讼和特别代表人诉讼。

普通代表人诉讼

投资者提起虚假陈述等证券民事赔偿诉讼时，诉讼标的是同一种类，且当事人一方人数众多的，可以依法推选代表人进行诉讼。

对按照上述规定提起的诉讼，可能存在有相同诉讼请求的其他众多投资者的，法院可以发出公告，说明该诉讼请求的案件情况，通知投资者在一定期间向法院登记。法院作出的判决、裁定，对参加登记的投资者发生效力。

根据《最高法院关于证券纠纷代表人诉讼若干问题的规定》，符合以下条件的，法院应当适用普通代表人诉讼程序进行审理：

①原告一方人数10人以上，起诉符合《民事诉讼法》的规定和共同诉讼条件；

②起诉书中确定2～5名拟任代表人且符合规定的代表人条件；

③原告提交有关行政处罚决定、刑事裁判文书、被告自认材料、证券交易所和国务院批准的其他全国性证券交易场所等给予的纪律处分或者采取的自律管理措施等证明证券侵权事实的初步证据。

在诉讼时效期间内，部分投资者向法院提起人数不确定的普通代表人诉讼的，法院应当认定该起诉行为对所有具有同类诉讼请求的权利人发生时效中断的效果。

在普通代表人诉讼中，未向法院登记权利的投资者，其诉讼时效自权利登记期间届满后重新开始计算。向法院登记权利后申请撤回权利登记的投资者，其诉讼时效自撤回权利登记之次日重新开始计算。

特别代表人诉讼

投资者保护机构受50名以上投资者委托，可以作为代表人参加诉讼，并为经证券登记结算机构确认的权利人依照规定向法院登记，但投资者明确表示不愿意参加该诉讼的除外。

对于特别代表人诉讼，采用的是“默认加入、明示退出”的方式。在普通代表人诉讼中，投资者必须通过进行登记参与诉讼，即“明示加入”。

投资者保护机构依据公告确定的权利人范围向证券登记结算机构调取的权利人名单，法院应当予以登记，列入代表人诉讼原告名单，并通知全体原告。

投资者明确表示不愿意参加诉讼的，应当在公告期间届满后15日内向法院声明退出。未声明退出的，视为同意参加该代表人诉讼。对于声明退出的投资者，法院不再将其登记为特别代表人诉讼的原告，该投资者可以另行起诉。

投资者保护机构依照《证券法》的规定作为代表人参加诉讼后，投资者声明退出诉讼的，其诉讼时效自声明退出之次日起重新开始计算。

诉讼过程中由于声明退出等原因导致明示授权投资者的数量不足50名的，不影响投资者保护机构的代表人资格。

针对同一代表人诉讼，原则上应当由一个投资者保护机构作为代表人参加诉讼。两个以上的投资者保护机构分别受50名以上投资者委托，且均决定作为代表人参加诉讼的，应当协商处理；协商不成的，由法院指定其中一个作为代表人参加诉讼。

特别代表人诉讼案件，由涉诉证券集中交易的证券交易所、国务院批准的其他全国性证券交易场所所在地的中级法院或者专门法院管辖。

操纵证券市场行为

禁止任何人以下列手段操纵证券市场，影响或者意图影响证券交易价格或者证券交易量：

（1）单独或者通过合谋，集中资金优势、持股优势或者利用信息优势联合或者连续买卖；

（2）与他人串通，以事先约定的时间、价格和方式相互进行证券交易；

（3）在自己实际控制的账户之间进行证券交易；

（4）不以成交为目的，频繁或者大量申报并撤销申报；

（5）利用虚假或者不确定的重大信息，诱导投资者进行证券交易；

（6）对证券、发行人公开作出评价、预测或者投资建议，并进行反向证券交易；

（7）利用在其他相关市场的活动操纵证券市场；

（8）操纵证券市场的其他手段。

解释

第（5）项“蛊惑交易”操纵行为的主体没有限定，且有操纵意图的主观要件和影响证券交易价格或者证券交易量的结果要件。而虚假陈述的主体是信息披露义务人，且不具备操纵意图的主观要件和结果要件。

如果当事人没有提前进行反向交易，仅对证券、发行人公开作出评价、预测或者投资建议，并影响了证券交易价格或者证券交易量，则可能构成第（5）项的“蛊惑交易”操纵行为。

操纵证券市场行为给投资者造成损失的，应当依法承担赔偿责任。

编造、传播虚假信息的行为

禁止任何单位和个人编造、传播虚假信息或者误导性信息，扰乱证券市场。

禁止证券交易场所、证券公司、证券登记结算机构、证券服务机构及其从业人员，证券业协会、证券监督管理机构及其工作人员，在证券交易活动中作出虚假陈述或者信息误导。

各种传播媒介传播证券市场信息必须真实、客观，禁止误导。传播媒介及其从事证券市场信息报道的工作人员不得从事与其工作职责发生利益冲突的证券买卖。

根据《虚假陈述民事赔偿规定》，其适用范围是“信息披露义务人在证券交易场所发行、交易证券过程中实施虚假陈述引发的侵权民事赔偿案件”，即仅限于积极信息披露义务人的虚假陈述民事赔偿案件；而消极信息披露人编造、传播虚假信息或者误导性信息，给投资者造成损失而引发的民事责任，则适用上述《证券法》第56条的规定。

CPA经济法 07 第七章 证券法律制度

CPA经济法 07 第七章 证券法律制度

CPA经济法 07 第七章证券法律制度

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