第五章公司治理

CPA-战略-第五章-公司治理。公司治理的概念：指所有者（主要是股东）对经营者的一种监督与制衡机制，合理地配置所有者和经营者之间的权力和责任关系。

第五章 公司治理

• 概述
  • 企业的起源与演进
    • 业主制、合伙制、公司制
    • 有限责任公司VS股份有限公司
      • 有限责任公司
        • ①有限责任公司的股东数量有最高数额的限制
        • ②有限责任公司的资本不划分为等额股份，也不能公开筹集股份，不能发行股票，对股东出资的转让限制严格，一般要经过其他股东的同意，而且其他股东有优先购买权
        • ③有限责任公司只有发起设立而无募集设立
        • ④有限公司的经营管理机构比较简单
      • 股份有限公司
        • ①股份有限公司的设立，可以采取发起设立或者募集设立的方式
        • ②对发起人有明确规定
        • ③股份有限公司可以向社会公开发行股票，股票可以依法转让或交易
  • 公司治理问题的产生
  • 公司治理的概念
    • 定义
      • 狭义
        • 指所有者（主要是股东）对经营者的一种监督与制衡机制，合理地配置所有者和经营者之间的权力和责任关系
        • 借助股东大会、董事会、监事会、经理层所构成的公司治理结构来实现的内部治理
        • 其目标是保证股东利益的最大化，防止经营者对所有者利益的背离
      • 广义
        • 通过一套包括正式或非正式的、内部或外部的制度或机制来协调公司与所有利益相关者之间的利益关系，以保证公司决策的科学性与公正性，从而最终维护各方面的利益
        • 广义的公司治理概念在涵盖广义与狭义的公司治理内涵的同时，还包括了企业的战略决策系统、企业文化、企业高管控制制度、收益分配激励制度、财物制度、人力资源管理制度
    • 公司治理的概念理解
      • 公司治理结构与治理机制
        • 治理结构
          • 侧重于公司内部的治理，包括股东大会、董事会、监事会、高级管理团队及公司员工间权责利相互监督制衡的的制度体系
        • 治理机制
          • 主要指除了企业内部的各种监督机制外的各项市场机制对公司多维度的监督与约束
            • 【权益机制+市场机制+管理机制】
      • 从权力制衡到科学决策
        • 传统观点
          • 只关注在两权分离的情况下，力求通过建立一种制度体系以实现权力的配置与制衡来降低代理成本、减少代理风险
        • 现在观点
          • 公司治理的目标不是相互制衡，他只是保证公司科学决策的方式与途径，权力制衡只是方法，科学决策才是公司治理的核心
      • 公司治理能力
        • 公司治理结构、治理机制、治理能力以及治理环境等因素共同组成完整的公司治理体系，并综合的形成了公司的治理能力系统
        • 治理能力与公司领导者的个人能力、治理工具、治理环境等要素密切相关；这些要素相互影响、相互作用，综合体现了公司的治理能力
  • 公司治理理论
    • 委托代理理论
      • 所有者【委托人】
        • 股东缺乏经验和知识
        • 对于众多中小股东，业绩是公共物品
      • 经营者【代理人】
        • 代理人和股东目标不一致
        • 代理人谋求自身利益最大化
      • 分离原因
        • 生产力发展使得分工细化，所有者由于知识、能力和精力无法行使所有权力
        • 专业化分工形成了一大批具有专业知识的代理人
    • 资源依赖理论
      • 起点
        • 资源依赖理论认为组织需要通过获取环境中的资源来维持生存
      • 结论
        • 帮助组织获得稀缺性资源的相关利益者往往能够在组织中获得更多的话语权
        • 即资源的依赖状况决定组织内部的权力分配状况
      • 可以更好的解释董事会的功能
        • 董事会可以管理环境依赖并且应该反应环境的需要
        • 董事会成员给公司带来资源的能力
        • 如何带来资源
          • 为企业带来忠告、建议形式的信息
          • 获得公司和外部环境之间的信息通道
          • 获得资源的优先条件
          • 提升企业的合法性
    • 利益相关者理论
      • 定义
        • 企业追求的是利益相关者的整体利益，而不仅仅是某些主体的利益
      • 要点体现
        • 对所有权的理解
          • 股东并不是唯一的所有者，他们只能拥有企业的一部分
        • “新所有权观”的合理性
          • 出资者投资形成的资产、公司经营过程中的财产增值和无形资产共同组成公司的法人资产，法人财产是相对独立的
        • 对剩余风险的理解
          • 并不是只有股东承担剩余风险，职工、债权人、供应商都可能是剩余风险的承担者
        • 非股东的其他利益相关者对公司发展的重要性
  • 公司治理与战略管理
    • 1.公司治理直接影响战略管理主体行使战略管理权限和职能
      • 公司治理的不同模式或结构会赋予这些战略管理主体不同的权限和职能，从而影响他们对战略管理的参与度和影响力
      • 公司治理为战管理提供了制度基础和根本保障
      • 公司治理扭曲或流于形式，是导致企业战略管理失误、失败的最重要的原因之一
    • 2.公司治理影响企业战略目标
      • 战略目标是企业各利益主体进行利益博弈与平衡的结果，而公司治理结构与治理机制直接决定了企业各利益主体在利益博弈中的地位
      • 在股权较为分散的公司中，任何一个股东都难以单独控制、操纵董事会的决策权，因而企业战略目标的选择权往往集中于高层管理者手中，股东则通过持有或出售股票表达他们是否认同企业的战略目标
    • 3.公司治理模式对战略实施过程有重大影响
      • 内部治理模式
        • 战略实施中的监督、控制责任就由董事会履行
      • 外部治理模式
        • 战略实施中的监督、控制则通过外部市场实现
      • 如果公司治理失效，市场上投资者通过“用脚投票”抛售企业股票
• 三大公司治理问题
  • 经理人对于股东的“内部人控制”问题
  • 终极股东对于中小股东的“隧道挖掘”问题
  • 企业与其他利益相关者之间的关系问题

第五章 公司治理

• 公司内部治理结构与外部治理机制
  • 内部治理结构
    • 涵盖股东大会、董事会（监事会）、高级管理团队及公司员工之间权责利相互制衡的制度体系
    • 公司内部治理结构的不同模式
    • 公司内部治理结构各方主体的权力和义务
      • 股东大会
        • 股东
          • 股东是出资设立公司并对公司债务负责的人。股东向公司投资，从而持有公司股票，并且凭借持有的股票行使其权利，享受法定的经济利益，并承担相应的义务
          • 股东权利
            • 普通股股东
              • 剩余收益请求权和剩余财产清偿权
              • 监督决策权
              • 优先认股权
              • 股票转让权
            • 优先股股东
              • 利润分配权（优先于普通股股东）
              • 剩余财产清偿权（优先于普通股股东）
              • 管理权（只与优先股相关事项才可以表决）
        • 股东大会
          • 股东主要通过其参与股东大会来行使权利
          • 特征
            • 公司内部的最高权利机构和决策机构
            • 公司的非常设机构，除了每年的例行年会和特别会议外，股东大会并不会在公司出现
          • 职能
            • 决定公司的经营方针和投资计划
            • 选举和更换非由职工代表担任的董事、监事，决定有关董事、监事的报酬事项
            • 审议批准董事会的报告
            • 审议批准监事会或者监事的报告
            • 决策重要事项，批准下级报告
        • 重要的投资者
          • 个人投资者
          • 机构投资者
            • 特征
              • 相对个人投资者而言，机构投资者具有显著的人才优势
              • 机构投资者往往奉行稳健的价值投资理念，投资具有中长期投资价值的股票
              • 机构投资者可以利用股东身份，从而更可能参与上市公司的治理
            • 如何参与公司治理
              • 用手投票
                • 在股东大会或董事会表决
              • 用脚投票
                • 抛售公司股票
            • 主要机构投资者
              • 证券投基金、证券公司、信托投资公司、财务公司、社保基金、保险公司、合格的外国机构投资者（QFII）、三类企业（国有企业、国有控股企业、上市公司）
      • 董事会
        • 定义
          • 董事会是由股东大会选举产生的，负责公司及其经营活动的指挥与管理；是股东大会闭幕期间公司常设的权力机构，是集体行使权力的机构
        • 职能
          • 负责召集股东大会，并向股东大会报告工作
          • 执行股东大会的决议
          • 决定公司的经营计划和投资方案
          • 制订公司的年度财务预算方案、决算方案
          • 制订公司的利润分配方案和弥补亏损方案
          • 对股东会负责，对日常事项决策
        • 董事分类
          • 内部董事
            • 在管理层任职——执行董事
          • 外部董事
            • 不在管理层任职——非执行董事
              • 关联董事
                • 不在公司中担任其他职位，但仍与公司保持着利益关系的董事
              • 非关联董事
                • 真正具有独立性的董事
                • 专业委员会原则上由独立董事组成
                  • 审计委员会、薪酬与考核委员会、提名委员会、战略决策委员会
        • 董事的权利及义务
          • 权利
            • 出席董事会会议
            • 表决权
            • 董事会临时会议召集的提议权
            • 通过董事会行使职权而行使权利
          • 义务
            • 善管义务
              • 董事会必须忠于公司
              • 董事会必须维护公司资产
              • 董事在董事会上有审慎行使决议权的义务
            • 竟业禁止义务
      • 监事会
      • 经理层
        • 公司日常经营管理和行政事务的负责人，由公司董事会聘任，在法律法规即公司章程规定和董事会授权范围内代表公司从事业务活动的高级管理人员
        • 虽受聘董事会，但其职权的主体部分却不为董事会所授权，而是由《公司法》明文规定
        • 职权
        • 薪酬激励
      • 国有企业各级党委（党组）
        • 经党中央批准，中管企业一般设立党组，中管金融企业设立党组性质党委
        • 国有企业党委（党组）应当发挥领导作用，把方向、管大局、保落实，重大经营管理事项必须经党委（党组）研究讨论后，再由董事会或者经理层做出决定
        • 国有企业坚持和完善“双向进入、交叉任职”领导体制，符合条件的党委（党组）班子成员可以通过法定程序进入董事会、监事会、经理层，董事会、监事会、经理层成员中符合条件的党员可以依照有关规定和程序进入党委（党组）；党委（党组）书记、董事长一般由一人担任，党员总经理担任副书记
  • 外部治理机制
    • 产品市场
      • 1.在充分竞争的市场上，只有最有效率的企业才能生存，作为企业的经理人员自然也会面临更大的压力；市场竞争越激烈，经理人员败德行为德空间就越小
      • 2.产品市场的竞争可以提供有关经理人员行为的更有价值的信息
    • 资本市场/控制权市场
      • 当经理人员经营不努力时，企业的业绩就会下降，企业的股票可能会下跌
      • 有人会通过资本市场上的收购，控制这家公司的控制权，经营无方的管理者就可能会被替代
      • 收购和重组的威胁被认为是控制经理人员行为的最有效方法之一
    • 经理人市场
      • 竞争的市场上声誉是决定个人价值的重要因素

公司治理的基础设施

• 基础设施
  • 信息披露制度
    • 定义
      • 上市公司为保障投资者利益、接受社会公众的监督而依照法律规定必须将其自身的财务变化、经营状况等信息和资料向证券管理部门报告，并向社会公开或公告，以便使投资者充分了解情况的制度
    • 类型
      • 上市披露
        • 一级市场的招股说明书
        • 二级市场的上市公告书
      • 定期披露
        • 年度报告、中期报告
      • 临时报告
        • 重要事件公告、收购与合并公告
    • 评估
      • 财务信息
        • 使用的会计准则、公司的财务状况、关联交易
      • 审计信息
        • 注册会计师的审计报告、内部控制评估
      • 披露的公司治理信息是否符合相关规定
      • 信息披露的及时性
    • 作用
      • ①信息披露在内部治理结构中的监督作用
      • ②信息披露在内部治理结构中的激励作用
      • ③信息披露在内部治理结构中契约沟通作用
      • ④信息披露有助于外部治理机制有序运作
  • 中介机构
    • 定义
      • 信息披露旨在向公司的利益相关者提供必要的公司信息，进一步，通过中介机构让公司的利益相关者相信公司所提供的信息的真实性和可靠性
    • 类型
      • 会计师事务所
        • 保证真实准确的描述公司财务状况
      • 投资银行
        • 对公司进行深度投资分析，评价公司投资价值
      • 律师事务所
        • 综合考虑接受发行公司准备的相关文件，提醒发行公司和投资银行遵守信息披露制度
    • 作用
      • 保证公司披露信息的质量，减少利益相关者信息不对称的程度，中介机构保证独立性和信用机制的建立是关键
  • 法律法规
    • 主要作用
      • 保护中小股东利益（股东民事赔偿制度）
  • 政府监督
    • 有效的政府监管体系包含的内容
      • 1.法律监管
        • 制订法律规章
        • 法院执法：司法介入监管
      • 2.行政监管
        • 行政监管的主体主要有证监会及其派出机构、财政部、国资委、银保监会等
      • 3.市场环境监管
        • 政府对市场环境的建设：如竞争的产品市场、资本市场、经理人市场、劳动力市场、健康的破产机制等
      • 4.信息披露监管
        • （证券主管机关和证券交易所）对上市公司信息披露行为所采取的管理
  • 媒体、专业人士的舆论监督
    • 媒体舆论监督
      • 对公司治理主体和客体构成现实的和潜在的影响，通过对重大违法事件的揭露提高监督效率
    • 专业人士监督
      • 对上市公司治理评价以及虚假信息披露等问题的分析发挥专业人士积极的公司治理监督作用
• 公司治理原则
  • 1.确保有效的公司治理框架的基础
    • 定义
      • 公司治理框架应提高市场的透明度和公平性，促进资源的高效配置，符合法治原则，并为有效的监督和执行提供支持
    • （1）建立公司治理框架时，应当考虑其对整体经济运行和市场完整性的影响，其对市场参与者创新的激励，以及其对透明、运作良好市场的促进作用
    • （2）影响公司治理实践的那些法律的和监管的要求应符合法治原则，并且是透明和可执行的
    • （3）明确划分管理机构的责任，以便更好地为公众利益服务
    • （4）证券交易所的监管应为有效的公司治理提供支持
    • （5）应保证监督、监管和执行部门有适当的权力、正直的操守和充足的资源，以专业、客观的态度履行职责，做出及时、透明、解释充分的裁定
    • （6）应增强跨境合作，利用双边及多边安排促进信息交换
  • 2.股东权利公平待遇和关键所有权功能
    • 相关概念
      • （1）股东的基本权利包括
        • ①可靠的所有权登记办法；②委托他人管理股份或向他人转让股份；③及时、定期地获得公司的实质性信息
        • ④参加股东大会和参与投票表决；⑤选举和罢免董事会成员；⑥分享公司利润
      • （2）股东有权批准或参与涉及公司重大变化的决策并为此获得充分信息，这些重大变化包括
        • ①修改公司规章或其他类似的公司治理文件
        • ②授权增发股份
        • ③重大交易，包括转让全部或大部分资产而造成公司被出售的结果
      • （3）股东应有机会参加股东大会并行使投票权，有权了解包括投票程序在内的股东大会的有关规则
        • ①股东应当充分、及时收到关于股东大会召开的日期、地点、议程等信息，也包括关于会议将要做出决定的事项的全部信息
        • ②股东大会的流程与程序应虑及全体股东的公平待遇。公司程序不应使投票过于困难或成本过高
        • ③在合理的范围内，股东应当有机会对董事会提出问题，包括与年度审计报告相关的问题，应当有机会增加股东大会议程中的议题并提出议案
        • ④应当创造便利条件，使股东能有效参与关键的公司治理决策，如提名和选举董事会成员。股东应能够对董事会成员和关键经理人员的薪酬通过包括股东大会投票等渠道发表意见。董事会成员和雇员的薪酬方案中的股权部分应得到股东的批准
        • ⑤股东可以亲自或由代理人投票，两者都赋予投票结果以同等效力
        • ⑥应消除跨国投票障碍
      • （4）应为包括机构投资者在内的所有股东行使权利创造有利条件，从而使包括机构投资者在内的股东能就本《原则》中所界定的股东基本权利有关的事宜相互进行协商
      • （5）同类同系列的股东应享有同待遇。对于使特定股东获得与其股票所有权不成比例的某种支配力或控制权的资本结构和安排，应当予以披露
        • ①同类别的任何股份系列，均具有相同的权利。所有的股份都应该具有同样的权利。所有的投资者在购股之前都应该获得有关各类各系列股份所享有的权利的信息。投票权上的任何改变都应该由受到不利影响的股份类别持有者同意
        • ②资本结构和控制安排的披露应当必不可少
      • （6）关联交易的批准和执行，应确保对利益冲突进行适当管理，并保护公司和股东利益
        • ①关联交易中内在的利益冲突应当予以处理
        • ②董事会成员和关键高管应当按照规定向董事会披露是否在任何直接影响公司交易或事务中有直接、间接或代表第三方的实质性利益
      • （7）少数股东应受到保护，使其不受控股股东直接或间接滥用权力，或他人为控股股东的利益而滥用权力的侵害，并应当享有有效的补救手段
      • （8）应允许公司控制权市场以有效和透明的方式运行
        • ①有关资本市场中公司控制权收购、较大比例公司资产的出售，以及类似于合并的特类交易的规则和程序，都应清楚详细并予以披露，以使投资者理解自己的权利和追索权。交易应在价格透明和公平条件下进行，以使各类股东的权利都受到保护
        • ②反收购工具不应当成为管理层和董事会规避问责的借口
    • 所有权与控制权不相称
      • 情形
        • 金字塔结构
        • 相互持股
        • 双层股权结构
      • 反收购工具
        • ①毒丸计划（股权摊薄反收购措施）
        • ②白衣骑士计划（增大合作第三方的持股比例）
        • ③金色降落伞条款（公司章程以及管理层任免）
        • ④皇冠明珠自残计划（处理优良资产）
  • 3.机构投资者、证券交易所和其他中介机构
    • 定义
      • 公司治理框架应当在投资链条的每一环节中都提供健全的激励因素，并规定证券交易所的运行应当有利于促进良好公司治理实践
    • （1）作为受托人时，机构投资者应当披露与其投资有关的公司治理及投票政策，包括决定使用投票权的相关程序
    • （2）存管人或代理人应按照股份受益人的指示进行投票
    • （3）作为受托人时，机构投资者应当披露如何管理可能会影响所投项目之关键所有权行使的重大利益冲突
    • （4）公司治理框架应当要求委托投票代理顾问、分析师、经销商、评级机构，以及为投资人决策提供分析或建议的其他人员，披露可能会损及其分析或建议公正性的利益冲突，并将相应冲突控制在最低限度
    • （5）内幕交易和市场操纵应当予以禁止，适用的规则应当予以执行
    • （6）对于在注册地以外司法管辖区上市的公司，应当明确披露其适用的公司治理法律法规。在交叉上市的情况下，关于如何承认第一上市所适用的上市规则、相关的标准和流程，应当透明，并明文规定
    • （7）证券交易所应当发挥公平高效的价格发现功能，以利于改善公司治理效果
  • 4.利益相关者在公司治理中的作用
    • 公司治理框架应承认法律或共同协议确定的利益相关者权利，并鼓励公司与利益相关者在创造财富和工作岗位以及促进企业财务的持续稳健性等方面开展积极合作
    • （1）经法律或共同协议而确立的利益相关者的权利应得到尊重
    • （2）在利益相关者的权利受法律保护的情形下，当其权利受到侵害时应能够获得有效的赔偿
    • （3）应允许开发那些有利于业绩提升的员工参与机制
    • （4）如果利益相关者参加了公司治理程序，他们有权及时、定期获取与他们的权利有关的充分、可靠的信息
    • （5）利益相关者（包括个人雇员及其代表团体）应有权向公司董事会以及当地主管政府机构自由地就公司的非法或不道德的做法进行交流，并不得因行使该权利而妨碍其他权利的行使
    • （6）公司治理框架应以有成效、有效率的破产制度框架和有效的债权人权利执行机制作为补充
  • 5.信息披露和透明度
    • 公司治理框架应确保及时、准确地披露公司所有重大事件的信息，包括财务状况、业绩、所有权及公司的治理情况
    • （1）应当披露的重大信息至少包括
      • ①公司的财务和业绩状况；②公司经营目标和非财务信息；③公司主要的股票所有权及相关的投票权；
      • ④董事会成员和关键高管的薪酬政策，董事会成员的其他信息，包括他们的任职资格、选择过程、就任其他公司董事职务情况、是否被董事会认定是独立董事等；
      • ⑤关联方交易；⑥可预期的重大风险因素；⑦与雇员和其他利益相关者有关的重要问题；
      • ⑧公司的治理结构和政策，尤其是其执行所依据的任何公司治理规则或政策及程序的内容
    • （2）应根据会计、财务和非财务披露的高质量标准，准备并披露信息
    • （3）公司每年应聘请独立、尽职、有执业资格的审计人员出具年度审计报告，由外部人员为董事会和股东对财务报表的编制和呈报的方式提供客观的依据
    • （4）外部审计人员向股东负责，对公司负有在审计中发挥应有的职业审慎的义务
    • （5）信息传播的途径应确保信息使用人能够平等、及时、低成本地获取有关信息
  • 6.董事会的义务
    • （1）董事会成员应在充分知情的基础上，诚实、尽职、谨慎地开展工作，最大程度地维护公司和股东的利益
    • （2）当董事会的决策可能对不同股东团体造成不同的影响时，董事会应做到公平对待所有股东
    • （3）董事会应具备高度的道德准则，并考虑利益相关者的利益
    • （4）董事会应履行以下主要职责
      • ①审查和指导公司的战略、重要行动计划、风险管理政策和流程、年度预算和商业计划；设定公司的业绩目标；监督战略实施和绩效；监督重大的资本支出、并购和出售等行为
      • ②对公司治理的有效性进行监督并根据实际需要加以调整
      • ③选举关键管理人员，确定其薪酬，监督他们的行为和业绩，在必要的时候更换新的人员并对他们职务的交接进行监督
      • ④促使关键管理人员和董事的薪酬与公司和股东的长期利益相一致
      • ⑤确保董事会成员的提名和选举过程的正规性和透明度
      • ⑥对管理层、董事会成员和股东之间的潜在的利益冲突进行监督和管理，包括滥用公司资产和不当关联方交易
      • ⑦确保包括独立审计在内的公司会计和财务报告系统诚实可靠；确保公司具备恰当的控制系统，特别是风险管理、财务和运营控制系统，以及合规系统
      • ⑧监督信息披露和沟通流程
    • （5）董事会应能够对公司事务做出客观独立的判断
      • ①董事会应考虑委派相当数量的、具备独立判断能力的非执行董事对可能存在利益冲突的事项进行判断。例如，确保财务和非财务报告制度的完整性，并审查关联方交易，对董事会成员及关键经理人员的提名、董事会成员薪酬等
      • ②董事会应当考虑设立专门委员会，以支持全部董事会成员履行职能，特别是在审计、风险管理及薪酬方面（取决于公司的规模和风险特征）。如果董事会成立了专门的委员会，他们的职责、组成和工作流程应予以明确并由董事会进行披露
      • ③董事会成员应能有效地承担其职责
      • ④董事会应定期评估董事会的业绩，并评价董事会是否具备适当的履历和能力
    • （6）为了更好地履行其职责，董事会成员应能够及时、准确地获取有关的信息
    • （7）如果在董事会中设置员工代表是一项强制规定，董事会应当制定促进员工代表知情权和培训权的机制，以便员工代表有效地行使权利，最大程度地促进董事会有效性、知情权和独立性