导图社区完美的合同

完美的合同

完美的合同，审查、起草合同必备。从不同方面，不同层次全方位重新定位认识合同。

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编辑于2020-02-08 08:25:33

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完美的合同

对合同工作的入门指引

我国合同发展历程概述

合同工作的基本情况（审查修改为主）

合同的审查→根据交易目的结合法律规定核查可能存在的不利影响

合同的修改→对审查出的问题进行解决或回避

合同的起草→设计制作有利于交易目的的合同文稿

出具法律意见书→

合同谈判

从事合同工作的基本理念

以具体交易需求为目标导向

依照专业标准完成工作

全面检索

表达方式的专业化

提交成果的专业化

工作原则的专业化

运用综合技巧提高工作效率

建立标准的工作接口

文字处理软件

文档对比功能

批注功能

字体字号规范

注重质量反馈和循环改进

质量反馈（1.法律规定及合同原理；2.时间检验角度）

从当事人角度

整体上跟好的实现当事人交易目的

保护当事人重点利益

是否体现交易安全和结果的可预见性

违约责任

从履行情况

合同主体→全部或部分无效、效力待定

内容不合法

存在约定不明

重大条款缺失、冲突

合同基本原理解析

对书面合同的理解

合同的外在特征

书面语特征

单向性

用词简练，表述质量高

逻辑性强

专业性特征

风险性特征

意思表示的固化→必须履行和必须承担法律后果

风险→对未来的预测

实践性特征

完美的合同→特定条件下相对完美

书面合同的使用功能

固化约定内容

保留交易证据→口说无凭，立字为据

具备形式要件→某些合同必须书面

固化权益平衡

增强可预见性→建立稳定的交易秩序

确保交易安全

合同内容的制约因素→利益博弈后的妥协与让步

双方议价能力

法律环境限制→租赁合同不得超过20年

经济发展水平

对细节要求不同

对严格、复杂的条款要求不同

人员认知水平

机会紧迫程度

企业的合同运用状况

参差不齐

深度不够

专业人员

碍于面子

不具备执行理解复杂合同的人员

缺乏竞争力

文本套用多余独创→拿来主义并未结合实际情况

经纪合同中交易双方为实现交易目的而设立，变更民事权利义务的意思表示的集合

合同的构成原理

合同的四个组成部分

首部

正文

尾部

附件

证明当事人的身份、经营资格

说明交易内容的细节

合同的四大基本功能

锁定交易平台

锁定交易内容

锁定交易方式

锁定问题处理

合同各基本条款的意义

《合同法》第12条

《合同法》第131条

《合同法》第174条

合同基本功能分析实例

对合同表述的理解

理解阅读能力的有限性

安排合同条款的秩序

合同内容的取舍

提高文字表述效率

变换表述思路

调整句式

调整列举方式→正列举与反列举

共用句子成分

减少低效重复

合同的质量原理

合同质量的不同层面

业务层面→具备必须的标的、数量、价格等基本条款

商务层面→系统性不强

专业层面→律师介入，结构清晰、模块完整

专家层面

交易方与合同质量需求

买卖各方的风险与责任

相对人对合同质量的要求

标的物对合同质量的要求

履行顺序对合同质量的要求

合同质量的评判角度→根据签订合同的目的

实现交易为目的→满足当事人

功能齐全→提供保障

法律为主→合同的内在质量（条款在实体和程序方面与法律规定、交易目的的符合程度）

主体资格是否合格

约定内容是否合法

合同条款是否实用

权利义务是否明确

交易需求能否满足

表述为主→合同的外在质量（思维能力、语言组织能力的外在体现）

结构体系是否清晰→技术手段

功能模块是否完备

整体思维是否严谨

语言表达是否精确

版面安排是否美观

合同的内在质量要素

主体资格合格

企业登记管理制度

经营范围管理制度

经营资质管理制度

许可证管理制度

从业资格管理制度

签订及履行合同的资格

约定内容合法→实体和程序、权利义务、术语

标的→处分权（《合同法》132条）

内容→法律对交易内容、方式、争议解决存在强制性规定，须从

表述→术语

生效程序→成立时生效或强制性规定生效条件

合同条款实用→设置有助于实现、保障交易的条款

交易标的与条款的实用性

行业特点与条款的实用性

违约风险与条款的实用性

软件→合法性，有效期限、升级

工业设备→售后服务的相应时间、服务时限

广播电视广告→发布及时性、发布错误

争议管辖与条款的实用性

合同目的与条款的实用性

权利义务明确

权利义务可识别性

违约责任的可识别性

"合理"的可识别性

交易需求满足

交易目的与合同目的

交易需求的识别

满足需求的“度”的问题

合同的外在质量要素

结构体系清晰度

合同体系的理解

两条主线

合同履行的时间顺序

工作主题

标题体系与结构体系

功能模块完备度

对合同功能模块的应用

对功能模块完备度的判断

模块之间是否存在功能缺失或重叠

模块顺序安排上是否存在上下层级、前后顺序等合理的秩序

各模块是否具备应有功能

模块中内部模块和条款是否功能齐全

整体思维的严谨度

逻辑推理结果与严谨度

内涵、外延范围与严谨程度

条款配合与严谨程度

表述方式不当与严谨程度

语言表达的精确度

表述合同的原则

易懂性

表达的规范性

理解的唯一性

前后的一致性

合同的语体问题→文书的体裁风格

勿使用书面口语

勿使用广告语体

勿使用商业信函语言

勿刻意模仿外来合同

标点符号

语言歧义

版面安排的美观度

合同排版应知

合同的中文版式

合同中的界线划分与表述

对合同中各类界限的理解

时间界限的划分与表述

时间点→确定权利义务起始或截至的精确点

时间段→用于限定行使权利或义务的时间范围

对时间界限不明，想要得到及时履行，充满了结果的不确定性

以时间确认的界限→界限确定

以条件确定的界限→界限不确定

空间界限的划分与表述

标的的空间界限

履行义务的空间界限

行为的空间界限

承担责任的空间界限

风险的空间界限

管辖的空间界限

责任范围的划分与表述（《合同法》第62条）

设计层面的责任界限→准入门槛和退出机制

语句层面的责任界限

措辞层面的责任界限

合同中任何权利义务都是有限的，必须划定其各类界限以使之与自己所希望的或所能承受的相一致。

合同与利益最大化

合同的操作性问题

合同是理想与现实的平衡

注重内容安排进而缓解对合同理解和执行的不便

合同的可控性问题

直接约定解除权

分项履行或分期履行

指定具体履行人

指定具体的联系人

合同所涉及的法律成本

违约成本与守约成本

增加违约成本→定金、违约金、赔偿损失、继续履行

维权成本与举证成本

差旅费、律师费

约定违约情形、各种违约金的计算方法或比例，

违法成本与守法成本

来自合同外的“合同”

标准化法与质量标准→GB具有强制执行效力、GB/T推荐标准

格式合同与示范文本

各类产品说明材料

明确正确使用方法

明确生产者的责任范围

技术数据与其他资料一致

合同责任的对等与不对等→主要体现在各方发生违约的可能性方面

合同工作中的以人为本

描述合同主题

注意表述中的避讳和尊重

合理组织内容

通过排版提供阅读便利

合同的理解与审查

合同审查前的应知内容

合同中的经济行为与法律行为

法律无法解决所有合同问题

合同首先而且主要是经济行为

对合同的审查、修改等工作，只是在利用法律知识和经验为企业的交易行为经可能地控制交易中的法律风险

合同中的一下常见问题

合同中的常见外在问题→基于质量控制和后续工作的便利性而对合同外在表现形式所进行的安排

内容相对简单

滥用合同范本→没有根据交易目的和需要设计合同文本

缺乏结构安排→条款罗列，没有区分功能和秩序

例1：房间1-100没有分楼层

例2:房间101,102，分楼层

表述精度不足

例1:承包经营某个企业→一般无法律障碍

例2:租用某企业的营业执照、经营许可、资质等资格类文件→租赁一般无效

忽略版面质量

合同中常见的内在问题→合同条款对于签订及履行合同的实体及程序的约定是否符合法律（实用性和明确性）

合同脱离实际需要

合同目的不明→合同目的:拾遗补漏、不明确的部分进行解释，计算可得利益损失

以点式思维考虑问题。

点式思维→没有进行全面的举一反三

没有协调好条款间的关系“有前言，无后语”

未充分行使约定权

审查合同前的必要沟通

审查前需要了解的信息

当事人的审查目的

了解其中存在或可能存在存在的问题

了解其中的法律等方面的风险，为决策提供依据

合同及合同所代表的交易的背景情况

合同及交易背景

普通交易、普通合同

特殊背景下的交易、普通合同

特殊的交易背景，特殊合同

审查与修改问题

仅仅审查还是包括修改

哪些条款已经约定不得修改

最终的篇幅及复杂程度

审查内容问题

以法律问题为主的审查→合法性审查、法律漏洞、法律陷阱

以非法律问题为主的审查→合同严密性、表述质量问题

审查成果的提交

来稿上直接审查

法律意见书

修改成果提交

来稿上修改

法律意见书

形成新的合同

问题来源问题

由当事人起草或原有合同

对方当人提供

第三方使用的文本

对相关信息的记录

合同审查工作的操作要点

避免接受原件

预览合同问题

看清相关条款

核对相应法规

慎待商务条款→商务条款:当事人为实现交易而必须约定的与交易内容有关的条款。→锁定交易内容

合同审查中的几个理念

合同审查的不同层面与境界

业务层面→易于审查难于修改。

商务层面→多提出实用性、明确性方面的问题

专业层面→合同的细节、法律规定、交易环节

专家层面→业务或法律方面是否存在其他需要补充内容

合同审查中的法律检索调研

法律规范检索

法律规范调研

合同的倾向性与审查要点

对方提供的合同文本

对方义务与己方义务是否明晰

己方权利、对方风险是否被限制

对方权利、己方风险是否被扩大

违约责任是否对等、争议处理方式是否合理

对己方出具的合同：

合同约定是否能满足交易需求

重点权利是否得到有效保障

条款有无遗漏、约定有无冲突

文字表述是否明确、易懂且无歧义

合同的买卖方与合同的倾向性

律师审查时，对交易标的缺乏认识

对第三方合同文本的审查

合同的大致质量等级分类

专家级合同

专业级合同

商务级合同

业务级合同

对合同法律问题的审查

合同主体是否合格

合同主体资格有效性→经营范围、注册资本是否与合同相适应、是否年检

许可、资质的合格性问题

从业人员资格的合格性问题

其他资格问题

来自法律或相对方的资格限制

法定代表人及代理人→公章备案

审查中的操作性问题

条款内容是否合法→交易内容、交易模式及术语

合同名称的合法性问题→有名合同VS无名合同

合同名称对应相关的类别及包含的法律关系

交易内容的合法性问题

标的合法→禁止性交易、合法的权属证明、质量标准是否合法

交易程序的合法性问题

法律强制性规定→登记、备案

其他合法性问题

术语合规→定金VS押金、XX市仲裁委VSXX仲裁委

双方约定是否实用→特定的条件实现特定的交易目的

充分利用交易目的→合同条款服务于交易目的和交易条件，预见问题并预设方案

简单地说，合同中所表述的签订及履行该合同的动机与委托人的实际动机相一致，则该合同目的便是交易的目的。而合同中所有条款的服务对象，则正是交易目的而不是其他。当交易目的与通常的合同目的有所区别时，在合同中充分体现交易目的是维护合同利益的重要手段。而从交易目的出发，可以反推出实现交易目的所必不可少的实用性条款，丰富合同的内容。

区别对待相对人

识别管辖地点

权利义务是否明确

审查约定不明引起的权利义务的不明确

条款之间缺乏配合

条款内容表述不当→表述的精细化VS表述内涵外延范围不当

条款缺乏可操作性→没有操作性即条款只有提醒意义没有问责作用

“未尽事宜由双方协商解决”

“依法承担责任”

审查无法识别引起的权利义务不明确

交易内容的可识别性→合同标的提交产品、转移财产、完成工作、提供服务

交易方式的可识别性→义务履行方式

时间界限的可识别性

其他方面的可识别性

交易需求能否满足

判断标的能否满足需求

判断约定能否满足需求

其他交易需求实现的情况

对合同表述问题的审查

结构体系是否清晰

结构体系与工作效率

结构体系的识别与归纳

双方主体描述

委托代理事项

委托代理的权限

特殊情况的处理

费用的计算与给付

违约责任的认定与承担

其他约定

标特结构体系的设定

合同条款是否完备

基本模块完备度的审查，买卖合同大致分为

当事人身份

合同标的

数量与价款或报酬

质量标准

履行期限及方式

结算期限及方式

检验方法

违约责任

争议解决方法

各级模块完备度的审查

功能模块内部缺陷的审查

整体思维是否严谨

审查措辞间的专有程度

审查条款间的关联配合

怎样算违约→违约如何处理

审查条款间的冲突

其他的严谨性问题

语言表达是否精确

合同用句应当注意

切勿单据简单罗列

切勿动作主体不明

切勿句间关系不顺

合同用词应注意

审查术语的精确度

审查措辞的精确度

审查指代关系的精确度→主语宾语较多

审查副词的精确度→副词用于表示程度、时间、范围、状态等情况

审查数量词的精确度

审查文言用法的精确度

版面安排是否美观

审查排版要素的安排

字体与字号：宋体及衍生体，小四号或上下一号。

字间距与行间距

排版的中文版式

条款中的段落模式

审查合同序列号问题

外在质量的审查条款是否完备、思维是否严谨、表达是否精确

合同审查中的特殊工作

合同审查阶段的调查

调查身份事项

调查许可资格

调查资产状况

调查信用状况

调查签章真伪

几类特殊合同审查

格式合同的审查

基本要求

出具格式条款的义务

采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款

按照对方的要求，对免除或者限制对方责任的条款予以说明

格式条款无效

出现《合同法》规定的合同无效情况

约定造成对方人员伤害、损失免责

出具格式条款一方免除自己的责任、家中对方责任、排除对方主要责任

格式条款的解释

两种以上解释，应当做出不利于提供格式条款一方的解释

格式条款的撤销

《合同法解释二》第9条、第10条

格式合同的使用要点

框架合同的审查→持续履行合同

注意合同正文与附属表单之间的衔接

主合同：推敲定价机制、计算误差、争议解决

表单：锁定交易细节、交易程序

担保合同的审查

附标准条款合同的审→建设工程施工合同：《协议书》《通用条款》《专用条款》《补充条款》

特殊法律文件的审查

意向书的审查→意向书：准备做什么

注意剔除容易与合同混淆的部分，没有可履行性

特别剔除违约责任条款，避免意向书被理解为合同

产品说明或业务说明的审查→判定其产品质量责任的依据：

默示担保条件→法律法规对质量规定的必须满足的要求

明示担保条件→通过产品标识、说明书等对产品质量作出的明示承诺、保证

产品缺陷→产品存在危及人身、财产安全的不合理的危险

审核各类资料是否属实、经营资格、信用情况、履行能力

合同审查工作成果的提交

提交合同审查意见的原则

针对企业要求→委托人的要求和交易的背景决定审查的方向

了解1.合同用途、交易目的、交易背景

2.合同双方地位和对方当事人情况；

3.对合同的基本设想和关注的主要内容；

4.标的物的特点及相关的技术问题；

5.工作成果的提交方式和质量要求

依据资料及法律

依据职责范围：说明合同中的法律风险

依据职责操守

审查意见的表述方式与提交方式

对来稿的处理→保管来往文件和提高查找效率

要能够识别出审查意见与原文

审查意见的表述方式→说明、建议、疑问、提醒、警告

审查意见的提交方式

以简单方式提交工作成果

总体性审查意见的主题

合同的审查范围说明

对合同的总体评价→合同的利益倾向性、普遍存在的问题，对当事人利益维护成都

对委托人的特别提醒

总体性审查意见的提交

以正式方式提交工作成果→指出存在的问题、提出建议、修改建议

合同首先是经济行为，审查合同控制法律风险审查的目的是发现合同中所存在的，可能导致当事人利益受到损害的条款

合同的修改与调整

合同修改的目标与理念

从争议处理看合同的应有质量

存在致命缺陷的合同

进退两难的合同→履行下去蒙受损失，退出要承担巨额违约

必然受损的合同→交易一方无资格、无完全履行能力

存在严重缺陷的合同→法律没有明确规定、合同没有明确约定，责任归属无法达成共识

存在一般缺陷的合同→表述误解、条款冲突、合理性差

修改程度及质量目标的确定

对修改程度的确定

修改合同条款的原因及目的

调整条款或合同机制→确保交易安全及目的实现

改变原合同权利义务→建立新的权利义务平衡

明确标的或履行中的细节→避免履行出问题

修改条款错误→顺利实现交易目的

确定合同修改的程度，需询问：

交易目的、背景，委托人属于强势or弱势

工作要点→那些原则必须坚持、那些可改、那些不可改

修改程度→结构体系、复杂程度、表达方式是否可以修改

时间限制→急需完成及提交时间

对质量目标的确定

合同的法律风险控制在委托人可以承受或掌控的范围之内

尽可能保留对方转嫁所有因对方违约而造成的损失的权利

便于委托人一方操作

合同中存在的几种平衡

理想与现实之间的平衡

严密性与可操作性的平衡

专业性与可读性的平衡

双方利益的平衡

合同修改的原则及常见问题

合同修改中的基本原则→对发现的问题进行调整和优化

适应交易原则

忠实原稿原则→对合同约定内容的忠实、对合同目标的忠实

合理谨慎原则

常见问题

忽略合同目的

修改有名无实→目的将合同中的法律风险控制到可以接受或可掌控的范围

修改产生冲突

表述质量不高

脱离交易目的

合同中法律问题条款的修改

力争主体合格

交易主体的合格性与交易利益

合同主体的“合法化”问题

当事人主体资格的变通

确保内容合法

对合同名称的修改

符合某一有名

不合符有名→尽可能避免

对约定事宜的修改

对合同措辞的修改

修改合同中不规范的合同名称、法律术语以及影响交易合法性的条款

增加实用约定

根据行业风险提高实用性

根据违约特点特高实用性

根据标的特性提高实用性

根据交易对象提高实用性

明确合同目的

明确权利义务

对于责任范围的明确

对于质量标准的明确→涉及强制性标准的：

药品、食品卫生、兽药、农药和劳动卫生标准

产品生产、储运和使用中的安全标准

工程建设的质量、安全、卫生等标准

环境保护和环境质量方面的标准

有关国计民生方面的重要产品

对于违约责任的明确

约定违约损失的计算范围→可将调查费、差旅费、律师费等列入

约定违约金的具体金额

约定违约金的具体比例

满足交易需求

买方与卖方的交易需求

注意特别的交易要求

对合同表述问题条款的修改

优化机构体系

结构体系的识别与重建

结构缺陷的判断与调整

完备合同条款

完善必备的功能模块

当事人的名称、姓名及住所

标的

数量

质量

价款或报仇

履行期限、地点、方式

违约责任

解决争议的方法

完善应有的功能条款

完善现有的条款搭配

维持思维严谨

提高假设的周延程度

明确权利义务的界限

准确把握内涵和外延

提升表达精度

修改不够精确的措辞

修改语言歧义语句

修改翻译不当条款

美化版面质量

不同质量要求下的修改

合同修改的不同质量要求

业务层面的合同修改

交易习惯对合同修改的影响

争议处理依据对合同修改的影响

商务层面的合同修改

专业层面的审查修改

专家层面的审查修改

合同修改实例

合同修改工作成果的提交

合同的修改与调整不仅需要法律知识，还要充分运用语言文字、逻辑分析等综合性的技巧

合同的设计与起草

合同与各类合同素材

委托人的交易需求

了解基本想法

交易目的、意图，关注的主要内容

对方当事人的情况、交易背景

标的物的特点及相关技术问题

交易的相关履行细节要求

重点防范的问题及争议处理方式

提交工作成果的质量、时间要求

识别交易目的→解释合同、判断是否能遇见可得利益损失

区分商务条款→交易对象、交易内容、交易方式从合法性、实用性、明确性等方面控制风险

例如：买卖合同中，购买什么、什么价格、多少数量、技术指标、如何交货、如何结算由当事人决定

合同谈判情况

资源稀缺与谈判结果

产品价值与谈判结果

议价能力与谈判结果

提供基本效用或利益的核心产品；体现核心产品或满足某种需求的形式产品；购买产品时期望得到整套属性和条件的期望产品；购买形式产品和期望产品时附带获得各种利益的延伸产品；超出原有期望并具有额外价值的潜在产品。

对于卖方→调高售价、降低品质

少数卖方主宰市场

买方无适当替代品

买方并非卖方重要客户

卖方产品对买方有决定性影响

买方更换卖方的成本极高

卖方能够影响其他上家

对于卖方→压低价格、提高品质

买方采购量大

卖方产品是标准化产品

买方更换卖方成本低

买方的信息充足