《合同审查体系思维与实务技能》Part1（2）

《合同审查体系思维与实务技能》，合同审查的四个步骤，具体是：审查交易模式、审查合同结构、审查合同条款、审查文字符号，欢迎交流。

《合同审查体系思维与实务技能》 Part1：合同审查的整体思维（2） 导图制作：艺玮

• 合同审查的四个步骤
  • 审查交易模式
    • 案例7：私自供电合同 仅供电公司能够从事供电业务，用户自行转供电行为本身违规。 解决：作为律师应当直接告诉客户该行为违法，会导致不利后果，建议客户通过合法途径取电。 案例8：自来水集团案（P25）、阿里强制商户二选一案 违反反垄断法而遭遇处罚 解决：实质是交易模式出了问题，交易模式设计就是违法的，作为律师审查时要注意到这一点。
    • 提炼交易模式
      • 即：谁和谁，干什么，怎么干，没干好怎么办
        • 最基本最常用的交易模式，提炼其他交易模式可以参照买卖合同
      • 通过合同名称、建议条款、条款名称基本可以判断交易模式
    • 判断交易合法性（从民商事合同角度而言）
      • 遵循“法不禁止及自由”的私法基本原则
      • 深入理解《民法典》第六章第三节（第143-157条）的规定，即：有下列情形之一的，民事法律行为无效：（1）无民事行为能力人实施的；（2）以虚假的意思表示实施的；（3）违反法律、行政法规强制性规定的；（4）违背公序良俗的；（5）恶意串通，损害他人合法权益的。
  • 审查合同结构
    • 目的
      • 合同条款是否齐备、是否存在漏项
      • 合同条款之间的逻辑性
        • 案例9：某买卖合同的第一条是运输条款 思路不清晰，不通顺 解决：依照大多数人，通常的逻辑拟定合同，如买卖合同第一条通常是标的。审查结构时将逻辑理通顺。（非必须，最好这么做。）
    • 方法
      • 由大及小，层层递进
    • 审查步骤
      • 按照“主体、正文、签署”的三要素原则对合同结构进行审查
      • 参照《民法典》第470条之规定及合同基本常识对合同结构进行审查
        • 《民法典》第四百七十条  合同的内容由当事人约定，一般包括下列条款：（一）当事人的姓名或者名称和住所；（二）标的；（三）数量；（四）质量；（五）价款或者报酬；（六）履行期限、地点和方式；（七）违约责任；（八）解决争议的方法。当事人可以参照各类合同的示范文本订立合同。
      • 根据特定交易的特殊需求对合同结构进行审查
  • 审查合同条款
    • 目的
      • 让合同内容有可操作性
        • 确保合同双方能够按照合同条款的约定来履行各自义务，最终实现合同目的
      • 审查合同条款的合法性
        • 如：格式条款问题、合同整体无效和个别条款无效 关于合同整体效力问题，在审查交易模式阶段解决。个别合同条款效力问题在审查合同条款时予以解决
    • 方法：逐条审查
      • 按照既定合同结构，以“可操作性”为原则，多想、多问、逐条审查
      • 用法言法语将当事人的商业交易模式规范化和权利义务化，使之具备可操作性
        • 例如：若乙方违约，甲方对乙方处以1万元/次的罚金→违约条款：若乙方违约，每次应支付甲方违约金每次1万元。
  • 审查文字符号
    • 坚持使用法言法语
      • 如：罚款、罚金在合同中不宜出现，定金/订金的区别
    • 尽量使用封闭性表述
      • 如：甲方在合同签订后将货物送到→甲方应当于X年X月X日之前将货物送到X
    • 指代应明确
      • 案例10:1000万别墅案 当事人约定好用3套别墅抵押，但是合同中写明“XX三处共价值1000万的别墅抵押”，此条款被抵押人抓住把柄，以别墅不足1000万为由撤销了抵押。
      • 如：若使用“委托方/受托方”则全文应一致，不再出现“甲方/乙方
      • 如：使用于特定合同有特定含义的名词，应附上一条名词释义，对名词要指代明确
    • 表述无歧义
    • 前后统一，标的符号规范 【《标点符号用法》GB/T 15834-2011】
  • ↓由大及小，层层递进
    • 审查合同需要跳出合同
    • 不能一开始就看条款，跟着条款的节奏走，这样无法整体性把握合同，容易遗漏重大风险
    • 拿到合同先通览几遍，先审查合同结构，看有没有漏项，发现漏项先做标注。再开始对条款进行具体修改