《合同审查体系思维与实务技能》Part1（3）

《合同审查体系思维与实务技能》Part1（3）的思维导图，合同审查的五个标准具体是：合规性、周延性、可操作性、公平性、倾向性，欢迎大家学习。

《合同审查体系思维与实务技能》 Part1：合同审查的整体思维（3） 导图制作：艺玮

• 合同审查的五个标准
  • 合规性
    • 案例11：游乐中心门票 门票实际上构成了顾客和游乐中心的合同，门票的内容可以解释为合同条款。 “最终解释权归运营方所有”这句话可能有行政处罚风险
    • 合规性的含义
      • 排除无效情形
      • 符合法律法规规章政策
        • 参考法律之外要了解地方及行业法规规章政策
      • 符合内部规定
        • 提前了解好公司内部章程、规章制度，有没有相应的报批审批手续
    • 合规性审查要点
      • 主体的合规性
      • 内容的合规性
      • 程序的合规性
        • 尤其国企和大型、上市企业，受到监管的情况
  • 周延性
    • 案例12：动产流动质押监管案 案情：银行请借款人委托第三方仓储对质押物进行监管，合同对货物转移占有的问题没有明确约定。 解析：如果仓储方不是接受银行的委托而占有动产，按照司法实践观点，动产质权没有成立。
    • 合同条款齐备
      • 首先审查是否具备绝对必要条款，其次审查相 对必要条款是否能够涵盖所有交易事项（难点）
        • 绝对必要条款：影响到合同成立与否的条款，如：主体、标的、数量
        • 相对必要条款：不会影响合同的成立，但是会影响合同的履行和双方的权利义务。
      • 法律条款和商务条款
        • 法律条款：与合同的法律效力有关的条款，强调的是合同以及条款的合法性问题，如合同主体是否合法、合同约定是否合法、管辖约定是否合法等
        • 商务条款：需要当事人结合自身情况进行权衡和决策的交易事项条款。如：交易标的、交易价格、运输方式、付款方式、违约责任等条款
    • 合同结构严谨
      • 合同条款之间逻辑通顺，形式规范，符合通常的思维模式和交易流程（最后考虑，没有其他的因素重要）
  • 可操作性
    • 案例13：汽车维修合同 案情：合同约定维修人要提供上门取车服务又约定委托人要将车送去维修点。 解析：相互矛盾且不符合实际情况。 案例14：绿化工程合同 案情：当事人提供了建筑工程施工合同的示范文本要审。 解决：没有业务相关条款无法审核。至少需要当事人大白话告诉律师相关情况。
    • 权利义务明确
      • 对于合同各方当事人各自的权利义务应明确约定
      • 对于需要双方共同处理或确认的事项一定要明确处理的方式方法，不能模糊约定
    • 逻辑恰当
      • 合同条款所约定的事项符合事物发展的一般规律，尤其是在合同双方的义务条款方面，若双方的义务或行为互为前提，或者需要交叉配合才能继续进行的，相应的条款约定必须符合客观情况，具有可行性（如：广告合同，定作合同等需要考虑履约情况）
    • 表述准确
      • 属于合同条款的细节性标准。合同作为书面法律文件，其条款的表述应当符合规范、准确的标准。每一个合同条款，以及条款的具体语句、字符集标点符号均应当规范、准确，避免歧义
  • 公平性
    • 案例15：论坛专家不足与延迟付款责任不平等
    • 权利义务大体平衡
    • 合同风险合理分配
    • 合同责任合理承担
    • • 权利义务分配要适当，避免出现“一边倒”的现象而被撤销
      • 《民法典》所规定的公平应当是基于市场经济交易秩序和交易 规则的相对公平，而不是绝对的对等
  • 倾向性
    • 案例16：幼儿园装修合同 案情：幼儿园的优势地位致使装修合同极其严苛，承包方难以完成 解析：太过严苛的合同设计则容易达不到交易根本目的，双方都会受损失。
    • 倾斜
      • 合同主体的谈判地位差异
      • 律师的职业道德使然
    • 适度
      • 从法律方面，若合同或合同条款显失公平，其法律效力将会受到影响（可撤销）
      • 从事实方面，若合同权利义务过于失衡，一方面不会被对方接受，合同无法签署，即使勉强签署后也极有可能导致劣势乙方“被迫”违约，引发争议