企业破产法

本图适用于2020年法考备考，根据郄鹏恩老师课程绘制而来，如果21年公司法有新的变化，请一定要根据最新变化来自己修改或完善此图。

企业破产法

• 总则
  • 适用范围
    • 重整、和解和破产清算三种程序之间的转换关系
      • 时间：受理后，宣告前
      • 破产清算申请
        • 受理
          • 清产核资
            • 破产宣告
              • 破产清算
                • 企业注销
      • 重整、和解申请
        • 受理
          • 重整、和解
            • 失败
  • 破产原因
    • 到期不还+资不抵债
    • 到期不还+明显缺乏清偿能力
      • 钱没了，人没了，强执不能，长期亏损、扭亏无望
    • 不支持的抗辩破产的异议理由
      • 连带责任人未丧失清偿能力
      • 未预先缴纳诉讼费
      • 拒不提交财产状况说明
  • 申请和受理
    • 申请
      • 申请人
        • 债务人
          • 重整、和解、清算
            • 无资格要求
              • 到期不还+资不抵债/偿付能力缺失
        • 债权人
          • 重整、清算
            • 给付内容/可执行/已到期
              • 提交到期不还的证据
                • 不能要求债权人证明资不抵债/偿付额能力缺失
                • 债务人7日内提出异议
        • 出资人
          • 重整
            • 10％以上股东
              • 受理后宣告前
        • 清算人
          • 清算
            • 无资格要求
              • 不能不提出/拖延提出，提出时不可提重整/和解
      • 撤回
        • 法院受理破产前申请人可撤回
      • 接收
      • 费用
        • 未预先缴纳诉讼费不作为理由
    • 受理
      • 受理破产申请，是破产程序开始的标志
      • 指定管理人
        • 受理时同时指定管理人
      • 法定义务
      • 个别清偿无效
        • 受理破产后，债务人对个别债权人的债务清偿无效
        • 债务人已经具备破产原因，实施对个别债权的清偿，违反了对债权人公平清偿的基本原则，而且断送了企业可能被重整而挽救的而机会
      • 对管理人为给付
        • 给付错误的给付义务不免除
      • 待履行合同的处理
        • 定义：均未履行或均未履行完毕
        • 管理人决定权：有权决定继续履行/解除，并通知对方
        • 推定解除
          • 2个月内未通知/对方收到30日内未答复
          • 继续履行，对方要求提供担保而不提供
        • 对方权利保护
          • 解除/推定解除
            • 定性为破产债权
              • 向管理人申报
          • 继续履行
            • 定性为共益债务
      • 保全措施应解除
        • 个别保全措施要解除
      • 执行程序应中止
        • 针对债务人的执行程序应当中止
      • 受理前的民事诉讼或者仲裁应中止
        • 接管人接管后恢复
      • 破产程序开始后的争议解决
        • 有仲裁按仲裁，无仲裁由受理破产的法院统一管辖
          • 破产受理前已受理的仍由原受理法院审理
          • 专业性强的无管辖能力的，可指定管辖或提审
  • 管理人
    • 法院指定
    • 债权人会议监督
  • 破产费用、共益债务
    • 破产债权
      • 破产受理之前/个别债权人利益/按破产清偿顺位按比例清偿/破产申请受理时停止计息
    • 共益债务
      • 破产受理之后/所有债权人共同利益/用债务人财产随时清偿/不保护利息
    • 破产费用和共益债务
      • 随时清偿
      • 外部关系：破产费用优先清偿
      • 内部关系：按比例清偿
      • 不足时提请终结破产程序
  • 债务人财产
    • 范围
      • 债务人财产范围的划定标准是标的物财产权利的归属，只要归债务人所有的财产及权益均可认定为债务人财产
    • 取回权
      • 一般取回权
        • 概念
          • 管理人接管的：不属于债务人财产返还请求权
            • 对方可取回
        • 取回权1：合法占有
          • 包括租赁
          • 行使时间
            • 议案提交债权人会议表决前：向管理人提出
            • 期限后：应承担延迟行使费用
          • 情形：
            • 第三人善意取得
              • 破产受理前：无权处分+善意取得
                • 赔偿责任：普通破产债权
              • 破产受理后：第三人善意取得
                • 赔偿责任：共益债务
            • 第三人已支付价款但未取得
              • 破产受理前：无权处分+第三人善意，未取得
                • 第三人损失：普通破产债权
              • 破产受理后：第三人未能善意取得
                • 第三人损失：共益债务
            • 债务人占有物损毁/灭失，获得保险金
              • 能与债务人财产区分的：权利人可主张取回保险金/取回代偿物
              • 不能区分/不足以弥补：
                • 受理前损毁/灭失
                  • 普通破产债权
                • 受理后损毁/灭失
                  • 共益债务
        • 取回权2：基于所有权保留买卖协议
          • 所有权保留，债务人尚未获得所有权的财产
            • 对方可取回
          • 行使时间
            • 议案提交债权人会议表决前：向管理人提出
            • 期限后：应承担延迟行使费用
          • 一方当事人破产：
            • 管理人决定继续履行
              • 买方支付价款或履行其他合同义务，卖方交货
            • 管理人决定解除
              • 卖方取回标的物，已经收过部分价款的，应退回
            • 过于复杂，后期填充
      • 出卖人取回权
        • 承运途中+债务人未付清全部价款
          • 所有权保留于卖方，不属于债务人财产，卖方可行使取回权
          • 管理人支付价款的，债务人取得，可请求交付
        • 行使取回权但未能实现
          • 即使被非法交付给买方，卖方仍可主张向管理人取回
        • 未及时行使的
          • 交付后出卖人不能取回
            • 破产债权
    • 追回权
      • 管理人对企业管理层
        • 出现破产原因时，董监高的非正常收入：
          • 1绩效奖金→返还 2普遍拖欠职工工资下获得的工资性收入→返还 3其他非正常→返还
            • 因返还形成的债权：
              • 平均工资部分：作为拖欠的职工工资清偿
              • 高于平均工资部分：作为普通债权
              • 侵占的财产追回后：不得作为债权申报
                • 非法收入追回无救济
      • 管理人对出资人未缴出资
        • 尚未完全履行出资义务
          • 不受出资期限限制 无诉讼时效抗辩
        • 归入债务人财产
    • 撤销权
      • 可撤销的欺诈破产行为 破产前的交易
        • 受理前1年内
          • 1无偿转让 2明显不合理价格交易 3提供担保 4提前清偿 5放弃债权
            • 推定恶意
            • 无偿转、低价让、新担保、提前还、弃债权
            • 双方应依法返还
              • 作为共益债务
      • 可撤销的个别清偿行为
        • 条件（缺一不可）
          • 受理前6个月
          • 债务人具备破产原因
        • 例外
          • 优质债权不撤销
            • 抵押物价值≥担保债权的债权额（对其他债权人并无影响，因为物权优先于债权受偿，先实现担保债权会及时停止利息计算，若撤销则会产生变卖后依旧要足额偿还担保物权，以及计算到受理时的利息，此对其他债权人不利）
          • 法定清偿不撤销
            • 因公权力介入执行而为的清偿有效（进入法院账户内还未交付给债权人的，在受理破产后应归还给债务人）
          • 维系运营支出不撤销
            • 为维系“生命”必需的清偿有效
      • 总结
        • 受理后到期的债务，债务人于受理前一年内清偿的→提前清偿，可撤销
        • 受理前到期的债务定性为到期还债
          • 受理前6个月
            • 正常还债不撤销
          • 受理近6个月，无破产原因
            • 正常还债不撤销
          • 受理近6个月，有破产原因
            • 可撤销的个别清偿
      • 按阶段总结
        • ①前1年~前6个月：重病阶段
          • 清偿已到期债务：有效
          • 清偿未到期债务：
            • 受理前到期：有效
            • 受理后到期：可撤销(太着急)
        • ②前6个月~受理日：垂死阶段
          • 提前清偿未到期债务：均可撤销
          • 清偿已到期债务：可撤销，5种例外：
            • 1设定担保物权的债务清偿 (超出担保物财产价值部分无效) 2诉讼、仲裁、执行程序 3水费、电费 4劳动报酬、人身损害赔偿 5使财产受益
    • 抵销权
      • 破产受理前所负债务，可抵消
        • 受理后取得的债权，不得抵消
      • 种类不同、附期限/附条件：均可抵消
        • 破产较宽松
          • 异议不予支持：
            • 1尚未到期 2种类/品质不同
      • 破产抵消权只能由债权人提出
        • 民法抵消要求种类/品质相同 任何一方均有权行使
      • 不得抵消情形(无效)
        • 1股东欠债务人出资额与债务人欠股东的债禁止抵销（股东出资义务不可抵消） 2债务人的债务人在破产申请受理后取得他人对债务人的债权的，禁止抵销 3恶意对债务人负担新的债权或债务的，禁止抵销
        • 总结：如果本不符合抵销条件，为了抵销而创造条件，损人不利己不可抵销
  • 债权申报
    • 可申报的债权
      • 待定债权
        • 附条件、附期限的债权和诉讼、仲裁未决的债权
      • 连带债务中的债权保护
        • 债务人破产，保证人的债权申报
          • 保证人的现实求偿权可申报债权
          • 保证人的将来求偿权也可申报债权，但债权人已向管理人申报全部债权的除外
        • 保证人破产，债权人的债权申报
          • 债权人可向保证人申报债权
          • 保证人不得以主债务未到期或自己享有先诉抗辩权来拒绝接受申报
          • 保证人承担责任后，可向主债务人或其他债务人追偿
        • 连带债务中，债务人、保证人均破产，债权人的债权申报
          • 债权人可向债务人、保证人分别全额申报债权
          • 债权人在债务人、保证人的破产程序中分别受偿，彼此不影响，但受偿额不能超出债权总额
          • 保证人履行保证责任后不可追偿
    • 不必作为债权申报的内容
      • 无需申报
        • 职工债权
      • 不作为破产债权认定
        • 罚金、罚款、违约金
        • 参加债权人会议费用：差旅费等
    • 逾期申报
      • 可在破产财产最后分配前补充申报
      • 已分配的不再补充分配
    • 受理破产前有关司法费用的处理
      • 强制清算费、执行费用→破产费用
      • 案件受理费、执行申请费→破产债权清偿
    • 债务人被受理后破产后的新借款保护
      • 属于共益债务
      • 不可优于担保物权受偿
      • 可设定抵押
    • 债权异议
      • 对谁有异议，谁是被告
      • 债权有异议
        • 管理人解释或调整
          • 异议者接受
            • 按合意修订债权表
          • 异议者不接受
            • 争议裁决
              • 有仲裁约定
                • 仲裁
              • 无仲裁约定
                • 诉讼
        • 管理人拒绝解释或调整
    • 债权人的知情权
      • 有权查阅/请求法院决定
      • 保密义务
  • 债权人会议
    • 召集
      • 第一次由法院召集：债权申报期满15日内
        • 之后由1/4以上债权人向会议主席提议召开：提前15日通知已知债权人
      • 会议决议：人数过半+债权总额过半
        • 另有规定除外：重整、和解2/3
        • 债权尚未确定的债权人，无表决权
          • 除非法院为其临时确定债权额
      • 应有职工+公会代表参加
    • 债权人会议决议被撤销
      • 债权人书面申请，部分问题部分撤，全部问题全部撤
    • 债权人委员会
      • 是否设立：债权人会议决定
      • 成员：由债权人代表+1名职工/工会代表组成，不得超过9人
    • 职权
      • 管理人(管前管后)
        • 接管财产、调查财产状况，制作报告，管理/处分财产
        • 代表债务人参加诉讼
        • 提议召开债权人会议
        • 有权进行对债权人利益有重大影响的财产处分
          • 及时报告债权人委员会(未设立：报告法院)
      • 债权人会议(管中间)
        • 通过：管理人制定的变价/分配方案
        • 决定：继续/停止营业
        • 监督：管理人
          • 申请：法院更换管理人
      • 债权人委员会
        • 处理财产重大处分
          • 1管理人制作财产管理或变价方案
          • 2提交债权人会议表决
          • 3实施前报告给债权人委员会或法院
          • 4实施、监督、纠错
            • 实施中债权人委员会认为处分行为不符合债权人会议通过的方案
            • 债权人委员会要求管理人改正
            • 管理人拒不改正，债权人委员会请求法院作出决定
            • 法院也认为不符合债权人会议通过的方案，责令管理人停止处分行为
            • 管理人应当予以纠正，或提交债权人会议重新表决通过后实施
• 重整
  • 重整原因及启动
    • 2+有明显丧失清偿能力的可能性
    • 债务人/10％股东
  • 重整期间营业保护
    • 重整期间营业保护特别规定P111
      • 提出申请期间→
        • 重整期间 从裁定受理重整起→法院批准：重整程序终止
          • 宣告破产
          • 执行重整计划
        • ↑重整期间划分 1重整计划提交阶段(6+3个月)；2计划通过阶段(无期限)
      • 重整期间：
        • 担保权：暂定行使
        • 取回权：限制，需符合事先约定的条件
        • 营业：债务人申请，可在管理人监督下，管理财产&营业事务
          • 不得请求投资收益分配
          • 不得转让股权，除非法院同意
        • 可借新款：公益债务
    • 终止重整程序 期间结束
      • 裁定终止重整程序+恢复经营
      • 裁定中止+宣告破产
        • 1未按期提出草案 2未通过批准 3欺诈、恶意 4不执行，利害关系人申请
  • 计划制订和生效
    • 重整计划提交&通过
      • 计划内容 6+3个月提交
        • 债权问题
        • 经营方案
        • 执行方案
      • 计划通过阶段
        • 1召集债权人会议
        • 2分组对重整计划表决
          • 1有担保的债权(优质债权)
          • 2职工工资
          • 3税款
          • 4普通债权
        • 3组内表决
          • 人数过半+债权总额2/3以上：通过
        • 4通过重整计划
          • 1/2/3/4各表决组均通过
            • 先协商，在不伤害该组的前提下修改重整计划，再表决一次，若仍未通过+计划符合法定情形，法院裁定强行批准该计划
        • 5法院批准重整
  • 计划执行
    • 由债务人执行
      • 管理人监督
    • 按重整计划减免的债务：保持减免，不再承担
    • 执行不能：终止
      • 1不执行，利害关系人申请：宣告破产
      • 2法裁定停止执行：
        • 所有承诺失去效力
        • 清偿仍有效
        • 债权人：只有在其他同顺位债权人和自己所受清偿达到同一比例时，才能继续接受分配
• 和解
  • 和解申请及执行
    • 申请：债务人
    • 和解协议成立&生效
      • 对特定财产享有担保权的权利人，可以行使权力，不受和解协议影响
      • 达成协议条件：人数过半+无担保债权总额2/3以上
        • 不分组
    • 执行不能
      • 与重整完全一样
• 破产清算
  • 别除权
    • 破产人(宣告后)：享有担保权的权利人，对特定财产享有优先受偿权
    • 标的物不足以清偿的部分：普通破产债权参加集体清偿
    • 别除权：不参加集体清偿程序(个别排他，另一条线，不排序)
    • 建设工程价款：优先于别除权
  • 变价和分配
    • 破产清偿顺序
      • 优先清偿破产费用&公益债务
      • 职工债权
        • 董监高按平均工资算
      • 税款
      • 普通破产债权
  • 破产程序终结