专题十四 刑罚的裁量

2021法考 徐光华精讲卷 刑法关于刑罚裁量的内容。都是根据个人对教材的理解整理所得，大家可以根据自己的复习情况进行增减。希望能帮助大家理清知识脉络、提高学习效率，祝大家考试顺利~

刑罚的裁量

• 法定量刑情节
  • 刑法总则中的法定量刑情节
    • 犯罪主体
      • 未成年人、老年犯罪
        • 未成年人：应当从轻或减轻处罚
        • 75以上老年人：可以从轻或减轻处罚，过失犯罪的，应当从轻或减轻处罚
      • 精神病人
        • 尚未完全丧失辨认能力的，应当负刑事责任，可以从轻或减轻处罚
      • 聋哑人或盲人
        • 可以从轻、减轻或免除处罚
    • 犯罪停止形态
      • 预备犯
        • 可以比照既遂犯从轻或减轻处罚或免除处罚
      • 未遂犯
        • 可以比照既遂犯从轻或减轻处罚或免除处罚
      • 中止犯
        • 没有造成损害的，应当免除处罚
        • 造成损害的，应当减轻处罚
    • 共同犯罪
      • 从犯
        • 应当从轻、减轻或免除处罚
      • 胁从犯
        • 应当按照他的犯罪情节减轻处罚或免除处罚
      • 教唆未成年人犯罪
        • 应当从重处罚
      • 教唆未遂
        • 可以从轻或减轻处罚
    • 犯罪后表现
      • 自首
        • 可以从轻或减轻处罚，犯罪较轻的，可以免除处罚
      • 立功
        • 可以从轻或减轻处罚
        • 有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚
      • 坦白
        • 可以从轻处罚
        • 供述罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚
    • 其他
      • 刑法的消极承认
        • 经过外国审判，依照本法依旧可以追诉的，在外国受过刑罚处罚的，，可以免除或者减轻处罚
      • 防卫过当
        • 应当减轻或免除处罚
      • 避险过当
        • 应当减轻或免除处罚
      • 累犯
        • 应当从重处罚
  • 刑法分则中的法定量刑情节
    • 行贿罪、介绍行贿罪的从宽处罚
      • 对非国家工作人员行贿的，被追诉前主动交代的，可以减轻或者免除处罚
      • 犯行贿罪的，被追诉前主动交代的，可以从轻或减轻处罚。其中犯罪较轻的，对破获重大案件起关键作用的，或者有重大立功表现的，可以减轻或免除处罚
      • 价绍贿赂的在被追诉前主动交代的，可以减轻或免除处罚
    • 伪造货币罪的从重处罚
      • 伪造货币并出售或运输伪造的货币的，依伪造货币罪从重处罚
    • 国家机关工作人员实施非法拘禁行为的，从重处罚
    • 收买被拐卖妇女、儿童的从宽情节
      • 对儿童没有虐待行为，不阻碍对其进行解救的，可以从轻处罚
      • 按照被拐卖妇女意志，不阻碍其返回的，可以从轻或减轻处罚
    • 诬告陷害罪的从重处罚
      • 国家机关工作人员犯前款罪的，从重处罚
    • 招摇撞骗罪的从重处罚
      • 冒充人民警察招摇撞骗的，从重处罚
    • 非法种植毒品原植物罪的从重处罚
      • 在收获前铲除的，可以免除处罚
• 酌定量刑情节
  • 犯罪的手段
  • 犯罪的时空及环境条件
  • 犯罪的对象
  • 犯罪行为造成的危害结果
  • 犯罪的动机
  • 犯罪后的态度
  • 犯罪人的一贯表现
  • 前科
• 累犯
  • 一般累犯
    • 主观条件：前后犯罪都是故意犯罪
    • 刑度条件：前罪和后罪都是有期徒刑以上的犯罪
    • 时间条件：前罪主刑罚执行完毕或赦免后又犯新罪的
      • 后罪如果是连续犯，只要部分行为处在前罪完毕5年内就行
    • 例外：不满18周岁的人犯罪，不成立累犯
      • 前后两罪最要有一个在18岁之前即可
    • 缓刑犯、假释犯与累犯
      • 缓刑考验期内或期满再次犯罪或假释考验期内再犯罪的，不构成累犯
        • 理由：前罪刑罚还没有执行完毕
      • 假释考验期满后再次犯罪的。成立累犯
      • 在客观上表现为再次犯罪，是对再次犯罪的从重处罚的刑罚制度
  • 特别累犯
    • 前后犯罪均为危害国家安全犯罪、恐怖活动罪、黑社会性质阻止犯罪
    • 时间及刑度都没有特别要求
      • 前后犯罪没有时间间隔
      • 对前后犯罪判处的刑罚也没有要求
    • 特别累犯的时间效力
      • 2011年5月1日后，恐怖活动犯罪，黑社会性质的组织犯罪再实施的，成立特别累犯
  • 累犯的法律后果
    • 应当从重处罚
    • 不适用缓刑
    • 不适用假释
    • 累犯被判处死缓的，人民法院可以对其限制减刑
  • 毒品犯罪的特别再犯规定
    • 毒品犯罪5年内又实施毒品犯罪的，既是毒品犯罪再犯，也是累犯
    • 再犯的成立条件
      • 前罪仅限于：走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪
      • 后罪范围较广，刑法分则第六章第七节中所有的罪名
      • 未满18周岁的人不构成累犯
• 自首
  • 一般自首的构成要件
    • 自动投案：将自己置于司法机关的合法控制之下，并不要求主观上的悔过性
      • 投案对象及投案方式、动机：没有限制
      • 因形迹可疑被盘问，交代罪行的，成立自首。因有犯罪嫌疑而被司法机关盘问，交代罪行的，不成立自首
      • 能逃而不逃的情况下，有意识将自己置于司法机关的控制之下，属自动投案
      • 任何犯罪，只要被抓捕之前，都可自首
      • 亲友绑送的，不成立自首
      • 被动归案后逃跑又返回的，不是自首。主动归案后逃跑又返回的，成立自首
    • 如实供述自己的罪行：自己涉案、参与的犯罪事实
      • 如实交代事实问题，而非法律问题
      • 交代主要犯罪事实
        • 部分事实即便交代错误，只要不影响对案件定罪量刑的，也认为如实供述自己的罪行
        • 实施多种犯罪的，供述内容应超过50%
      • 共同犯罪中，除如实供述自己的罪行外，还应当供述所知的同案犯
      • 如实供述自己罪行的时间
        • 一审判决前，必须如实交代
        • 自动投案后，犯罪嫌疑人自动投案时虽然没有交代自己的主要犯罪事实，但在司法机关掌握其主要犯罪事实前主动交代的，应认定为如实供述自己的罪行
  • 特别自首（余罪自首）
    • 主体
      • 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯
    • 供述的内容
      • 司法机关尚未掌握的其他异种罪行（不同罪名）
        • 供述同种罪行，不成立特别自首（同种数罪不并罚）
        • 司法机关还未掌握：司法机关不知情
        • 如实交代的异种罪行必须与被抓获、掌握的罪行，没有法律、事实上的密切联系
  • 自首的其他问题
    • 自首从宽处罚
      • 自首的，可以从轻或减轻处罚，犯罪较轻的，可以免除处罚
    • 自首和坦白的区别
      • 坦白：被动归案后，如实坦白
        • 可以从轻处罚，因其坦白，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚
    • 单位犯罪的自首
      • 单位集体决定或直接负责人的主管人员自动投案，认定为单位自首
        • 单位自首的效力及于个人，但需如实交代
        • 个人自首的效力不及于单位
    • 特定犯罪自首减免处罚
      • 对非国家工作人员行贿罪：行贿人在被追诉前主动交代的，可以减轻或免除处罚
      • 行贿罪：行贿人被追诉前注定交代行贿行为的们可以从轻或减轻处罚。犯罪较轻。对破获案件有关键作用，或有重大立功表现的，可以减轻或免除处罚
• 缓刑制度
  • 缓刑的适用条件
    • 被判处拘役或者3年以下有期徒刑的人
      • 针对宣告刑
      • 对犯罪性质无要求
      • 一罪或数罪并罚均适用
    • 根据犯罪人的犯罪情节和悔罪表现，适用缓刑确实不致再危害社会
    • 不是累犯和犯罪集团的首要分子
    • 宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响
  • 缓刑的基本问题
    • 效力不及于附加刑
    • 刑罚执行方式
    • 缓刑犯可适用禁制令
    • 对于强奸未成年人的成年犯罪分子、食品安全犯罪判处刑罚时，一般不适用缓刑
  • 考验期限与内容
    • 期限
      • 拘役：原判刑期以上，1年以下，不得少于2个月
      • 有期徒刑：原判刑期以上，5年以下，但不得少于1年
    • 起算
      • 从判决确定之日起计算
      • 先行羁押的期限不能折抵缓刑考验期
      • 缓刑被撤销，先行羁押的期限可以折抵刑期
    • 在考验期内实行社区矫正
  • 撤销缓刑的原因
    • 在缓刑期内再犯新罪
    • 在缓刑期内发现漏罪
    • 缓刑期内又严重违法行为的
    • 缓刑期间违反国务院有关缓刑的监督管理规定，或违反禁制令，情节严重的
  • 缓刑与死缓、战时缓刑的区别
    • 缓刑死缓的区别
      • 缓刑是经过考验期后，不再执行刑罚
      • 死缓是经过两年后，如无故意犯罪，不再执行刑罚，转为无期徒刑
    • 与战时死缓的区别
      • 特定时间
      • 特定对象
• 数罪并罚
  • 数罪并罚之数罪的理解
    • 判决宣告前的数罪，必须是异种的数罪才能数罪并罚，同种罪不并罚
    • 判决宣告后，无论发现漏罪，还是再犯新罪，与原判之罪是否同种，均需并罚
  • 数罪并罚的原则
    • 吸收原则
      • 重刑吸收轻刑，对犯罪分子所犯数罪分别定罪判刑的，选择其中最重一种刑罚作为应执行刑罚
    • 并科原则
      • 主刑与附加刑：行为人犯数罪，分别被判处主刑、附加刑的，应该采取并科原则
      • 附加刑之间一般适用并科原则
        • 没收财产适用吸收原则
    • 限制加重原则
      • 行为人犯数罪，被判处有期徒刑（管制、拘役）的，刑种相同，应当在数罪的刑罚的总和刑期下，数罪中个罪的最高刑以上，决定执行的刑罚
      • 有期徒刑并罚后最高不得超过20年
      • 多个犯罪中，各罪有期徒刑总和刑期在35年以上的，并罚后不得超过25年
      • 各罪为拘役的，并发后拘役不得超过1年
      • 各罪为管制的，并罚后管制不得超过3年
  • 有期徒刑数罪并罚的具体情形：限制加重原则的具体适用
    • 判决宣告前一人犯数罪的并罚
    • 新罪并罚：先减后并
      • 减的是已经实际执行的刑罚
      • 再犯新罪与发现漏罪在并罚处理效果上的差异
        • 先减侯并比先并后减更为严格
    • 漏罪并罚：先并后减
    • 行为人在判决宣告后，刑罚执行完毕以前，既发现漏罪又犯新罪的，先处理漏罪，再处理新罪
    • 附加刑的并罚
      • 附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行
• 立功
  • 立功从宽处罚的理由及类型
    • 理由
      • 人身危险性、再犯可能性降低
      • 有利于节约司法资源
    • 类型
      • 检举揭发型、提供线索型、协助抓捕型、阻止犯罪型、其他贡献型
      • 其他贡献型：在日常生活中作出有益于国家和社会的突出表现
  • 立功的具体内容
    • 到案后，检举揭发他人犯罪行为
    • 提供侦破其他案件的重要线索
    • 阻止他人犯罪活动
    • 协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人
    • 其他有利于国家和社会的突出表现
  • 不能认定是立功的情形
    • 亲友代为立功的
    • 检举、揭发的事实或提供的线索不属实不认为是立功的
    • 通过非法方式、职务行为立功的
    • 揭发具有对向关系的犯罪中的他人犯罪行为，是交代共犯人的犯罪事实，不能认定为是立功属于自首应交代的内容
  • 其他问题
    • 一般立功与重大立功的区别
      • 重大立功对象：犯罪嫌疑人、被告人可能被判处无期徒刑以上的刑罚或者有较大影响的案件
    • 法律后果
      • 自首或一般立功：可以从轻或减轻处罚。自首中犯罪较轻的，可以免除处罚
      • 有重大立功表现的，可以减轻或免除处罚
    • 自首的法律效果仅及于自首的罪，立功可以及于行为人所实施的所有犯罪行为
• 刑法76条
• 刑法75条
• 刑法74条
• 刑法73条
• 刑法72条
• 刑法70条、71条
• 刑法69条
• 刑法68条
• 刑法67条
• 刑法66条
• 刑法65条