违法阻却事由

适用于2021年法律职业资格考试刑法部分。这是犯罪构成两阶层理论中的免责事由。在客观阶段有危险行为，但是由于有法定阻却事由因而不构成犯罪。

违法阻却事由

• 正当防卫
  • 起因条件
    • 不法性
      • 不法侵害一般仅限于针对个人法益的侵害
    • 客观性
      • 客观上具有法益侵害性，是不法侵害，主观阶层（故意或者过失）不影响不法侵害的客观性
      • 精神病患者，未成年人实施不法侵害：不作为的不法侵害：饲养动物侵权问题：主人唆使（正当防卫）、主人管理过失（正当防卫）、流浪狗（紧急避险）
    • 现实性
      • 假想防卫
        • 有过失：过失犯罪
        • 无过失：意外事件
  • 时间条件
    • 不法侵害的开始
      • 已经开始，对法益危险紧迫，可实施⚠️设立防卫装置（手段要适当，属于正当防卫，不属于事前防卫）
    • 不法侵害的结束
      • 样态：可能紧迫，也可能不紧迫
      • 内容
        • 不仅是不法侵害行为结束，而且要求继续实施侵害的可能性消除⁉️龙哥反杀案⁉️追小偷问题：追财行为，扭送行为，不法侵害行为（因果关系（逃跑摔死情况）和作为义务（跳河救他义务））
      • 判断
        • 判断时间
          • 以当时情景判断
        • 判断视角
          • 以一般人视角，不以上帝视角
    • 防卫不适时的处理办法
      • 故意为之。故意犯罪
      • 过失为之。过失犯罪
      • 无故意无过失，意外事件
  • 意思条件
    • 防卫意图。不要求具有防卫意图
    • 防卫认识
      • 偶然防卫的辨认标准
        • 在制止不法侵害上，没有做到主客观相一致，在客观制止不法侵害上，行为人没有认识到在防卫
      • 偶然防卫类型
        • 故意型
          • 故意犯罪
        • 过失型
          • 过失犯罪
      • 偶然防卫观点展示♦️
        • 防卫认识不要说（结果无价值论）：正当防卫
        • 防卫认识必要说（行为无价值论）：故意杀人罪未遂，擦枪过失情况无罪
      • 偶然防卫和假想防卫
        • 二者都没有做到主客观相一致
        • 区别：偶然是主观上没认识到。假想是客观上不存在不法侵害
      • 防卫挑拨
        • 故意挑衅引诱他人进行不法侵害，然后再进行防卫
          • 不成立正当防卫
      • 相互斗殴（斗殴无防卫；斗殴有承诺（轻伤））)
        • 看谁先动手
        • 看在什么地点（上门者是不法侵害）
  • 对象条件
    • 共同犯罪只能对实行犯防卫，帮助犯看有无危险情况
    • 三种特殊情况：1⃣️A故意伤害B，B情急下把C花瓶反击A，花瓶了 2⃣️A拿C的花瓶砸B，B为抵挡，碎花瓶 3⃣️A故意伤害B，B反击🧱砸中了A&C
      • 1⃣️B对Ａ正当防卫，B对C紧急避险2⃣️B本身无违法性，对Ａ不成立正当防卫，对C不成立紧急避险3⃣️B对Ａ构成正当防卫，对C构成什么，存在观点展示
        • 3⃣️观点展示♦️：B对C构成正当防卫；B对C构成假想防卫；B对C构成紧急避险
  • 限度条件
    • 判断标准
      • 1⃣️（首先考虑）必要性（唐雪案）
      • 2⃣️相当性：比例原则，层层递进，不法越严重，防卫级别越高
    • 防卫过当（负刑事责任，从轻减轻免除处罚）：客观：发生过当结果；主观：对过当结果至少有过失
  • 特殊正当防卫
    • 条文
    • 具体解释
      • 不过当防卫不法侵害情况1行凶2杀人，抢劫，强奸，绑架3其他严重危及人身安全的暴力犯罪
• 紧急避险
  • 起因条件
    • 危险的种类和应对危险的措施
      • 自然灾害，野生动物袭击
      • 他人不法侵害
        • 躲避危险损害无辜第三人（攻击型紧急避险）
        • 反击危险源（防御型）紧急避险，也是正当防卫
      • 自己的不法行为带来的危险源
    • 对自己不法行为制造的危险
      • 自己对他人（攻击型紧急避险）
      • 自己对自己（自招危险）
        • 过失自招危险，可以是违法阻却事由
        • 故意挑衅，认定故意犯罪，不属于违法阻却事由任一种
    • 假想避险同假想防卫一样，过失犯罪或者意外事件
  • 时间条件（正在发生，法益收到危险已经产生尚未消除）（预防还未开始的危险，可能是防御型紧急避险）
  • 意思条件
    • 不要求避险意图、动机（好坏意图可以并存）
    • 避险认识
      • 偶然避险的辨认标准：客观避险了，但主观没意识到
      • 观点展示
        • 避险认识必要说（行为无价值论）不成立紧急避险
        • 避险认识不要说（结果无价值论）成立紧急避险
  • “不得已”条件（针对攻击型避险而言）（合法手段与不法手段比较，穷尽合法手段没得选）
  • 限度条件
    • 标准
    • 衡量
      • 生命法益>身体健康法益>人身自由法益>财产法益
      • 财产法益可以划等号
      • 生命法益不可以画等号（玛格丽特案），不可以保护一个人，牺牲另一个人
• 被害人承诺
  • 一般被害人承诺
    • 承诺权限范围
      • 财产、名誉、自由可以承诺放弃
      • 身体权在轻伤范围内可以放弃，超过轻伤不可以放弃
      • 生命不可以承诺放弃
    • 事前承诺，事后承诺无效
    • 幼儿，精神病患者承诺无效
    • 被害人承诺必须是真实意思表示
      • 他人导致认识错误
        • 事实认识错误，承诺无效
        • 动机认识错误，承诺有效
      • 自己认识错误
        • 侵害人不知道被害人自己认识错误，有效
        • 侵害人知道被害人认识错误
          • 侵害人有告知义务
            • 不告知，属于不作为欺骗，被害人承诺无效
          • 侵害人没有告知义务
            • 单纯利用，被害人承诺有效
            • 积极作为欺骗，承诺无效
  • 推定的被害人承诺
    • 被害人没有现实承诺
    • 推定被害人得知真相后会承诺，以常人合理意愿为标准，不以被害人实际意愿（可能紧急避险）
    • 必须是为了被害人的一部分法益牺牲另一部分法益，所牺牲法益<所保护法益
    • 行为所指向的法益必须是被害人有处分权的法益
• 其他阻却事由
  • 自救行为
  • 法令行为
    • 没有法律依据，无罪