公司法

2021鄢梦萱商经知公司法讲解部分，用于辅助记忆。公司法一般指中华人民共和国公司法。中华人民共和国公司法，是为了规范公司的组织和行为，保护公司、股东和债权人的合法权益，维护社会经济秩序，促进社会主义市场经济的发展而制定的法律。

公司法总则

• 概述
  • 概念特征
  • 能力
    • 权利能力取得、丧失
      • 取得：执照签发而非登记
    • 行为能力的实现：内外
  • 分类
    • 有限——股份
    • 总——分
      • 不具有法人资格，但是独立诉讼主体
    • 母——子
  • 有限责任原则
    • 针对股东而非公司
  • 法人格否认
    • 情形：人过资
    • 主体：滥用公司独立地位股东
    • 诉讼：前、中、后
• 股东权利义务
  • 权利
    • 股东权性质
    • 分类：自、共
  • 义务
    • 出资、不干涉
    • 控股股东、实际控制人
      • 禁止从事：滥用独立地位、关联损害
        • 从事禁止：承担损赔责任
        • 关联损害：履行法定程序不豁免赔偿责任
        • 关联交易核心：公平

有限责任公司

• 设立
  • 概念
  • 条件
    • 发起人：主体、关系、人数
      • 设立中民事行为
        • 合同效力
          • 依据民法典规定判断
        • 合同责任承担规则
          • 为设立公司自己名义
            • 选择发起人或公司承担
          • 以公司名义
            • 为公司公司
            • 为自己公司不承担（相对人善意除外）
        • 未成立：连带清偿
        • 因履职（设立中）造成他人损害
          • 公司成立
          • 未成立
            • 发起人连带＋向有过错方追偿
    • 章程
      • 生效
        • 全部通过，登记
      • 修改
        • 2/3表决权，表决
        • 变更登记，否则不得对抗善意第三人
      • 效力范围
        • 公司、股东、董监高（无员工）
      • 超越章程
        • 不违法则有效
    • 注册资本
      • 有限：认缴；股份（发起）：认购；股份（募集）：实收股本
    • 公司名称、住所、组织机构
  • 登记
    • 设立登记
    • 法定代表人变更，变更登记
• 出资
  • 方式
    • 货币
      • 无金额无来源限制
    • 实物
      • 所有权换股权
      • 无权处分出资适用善意取得
      • 不动产：交付为准
    • 土地使用权
      • 无权利负担；只能出让；瑕疵（eg划拨）可补正
    • 股权
      • 合法持有＋可转让；无权利瑕疵负担；法定手续；已评估
      • 可补正
    • 禁止出资
      • 劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权、设定担保的财产等
  • 违反出资义务情形
    • 出资违约
      • 对其他发起人
        • 违约责任
      • 对公司
        • 补足＋发起人连带
      • 对债权人
        • （未出资本息范围内）补充＋发起人连带
        • vs法人格否认
          • 前提、处理不同（足额滥用vs未足额；连带vs本息范围内补充责任）
      • 期限利益
        • 认缴制下未届出资期限不是出资瑕疵
        • 例外：具备破产原因不申请；债务产生后延长股东出资期限
    • 出资不实
      • 非货币
      • 处理
        • 对公司
          • 补足＋连带
          • 客观贬值不担责
        • 对债权人
          • （本息内）补充＋连带
          • 评估机构过错导致
            • 评估或证明不实范围内赔偿责任
    • 抽逃出资
      • 未经法定程序抽回
        • 垫资人无连带责任
        • 假利、假债、关联交易方式
      • 责任承担
        • 对公司
          • 返还＋协助者连带
        • 对债权人
          • （本息内）补充＋协助人连带
    • 增资时出资瑕疵
      • 按照实缴比例认缴出资
      • 责任
        • 对公司
          • 补足
        • 对债权人
          • 未出资本息内补充责任
        • 未尽义务董高相应责任＋可追偿
  • 对违反出资义务股东的限权
    • 对股东限权
      • 限权
        • 财产权：新剩利
      • 解除股东资格（有限中）
        • 未履行/抽逃全部→催告→股东会决议解除
      • 另行募股（股份中）
    • 瑕疵股权转让
      • 股东补足＋明知的受让人连带＋其他股东连带（均可追偿）
      • 对公司
        • 补足＋明知的受让人连带
      • 对债权人
        • 补充赔偿＋明知的受让人连带
    • 不适用诉讼时效抗辩
      • 出资协议：股权关系而非债权
• 股东
  • 资格取得确认
    • 方式：综合判断
      • 出资证明书
      • 股东名册
      • 公司登记
        • 对抗效力
    • 资格诉讼
      • 被告
        • 公司
      • 请求公司履行
      • 证明
        • 出资或继受取得
  • 名义与实际股东
    • 有限中，股份无
    • 内部关系
      • 代持协议
        • 民法典判断效力
      • 纠纷
        • 向名义股东主张权利
    • 外部关系
      • 实—公司
        • 半数以上同意（明示、默示）→变更
      • 名—善意第三人
        • 有权处分，参照善意取得处理
        • 合同有效
        • 名义向实际承担赔偿责任
      • 名—债权人
        • 未出资本息内补充赔偿＋追偿
  • 冒名股东
    • 被冒名者无权无责
  • 一股二卖问题
    • 后者可善意取得
      • 手续全：过半数同意
    • 前者可请求原股东赔偿责任＋过错董监高实控人相应责任
• 组织机构
  • 股东会
    • 职权
      • 人、财、方向
        • 书面一致可直接决定＋全体股东签章
        • 不能直接插手具体生产经营
    • 会议分类
      • 首次会议
        • 出资最多股东召集主持
      • 定期会议
        • 依照章程规定
      • 临时会议
        • 1/10以上股东；1/3以上董事；监事会、监事
    • 会议召集
      • 通知
        • 前15日
      • 董事会（董事长→副董→半数以上推举）、执行董事→监事会、监事→1/10以上股东自行召集
      • 不可诉
    • 决议规则
      • 出资比例
      • 章程→认缴
      • 2/3以上表决权：章程资本合分散，变更形式667
      • 请求确认决议无效不予支持：符合修改章程的表决程序（2/3以上表决权通过）
    • 担保决议
      • 非关联担保
        • 通过
          • 章程股/董决议；2/3以上表决权通过
        • 债权人审查
          • 形式审
          • 明知则公司不担责
      • 关联担保
        • 通过
          • 必须是股东会决议，过半数
        • 债权人审查
          • 程序符合规定，过半数通过
      • 越权担保
        • 民事责任
          • 民法典
          • 无效：担保无效规定处理(过错)
        • 法定代表人越权担保
          • 公司/股东代表诉讼请求承担赔偿责任
          • 债务加入，准用“为他人担保”规则
  • 董事会
    • 职权
    • 组成
      • 人数
        • 3-13
        • 可设1执行董事
        • 国有有限责任公司必有职工代表
      • 任期
        • 章程
          • 但≤3年，可连任
        • 到期
          • 到期＋新人未到→继续履职
          • 辞职＋低于法定人数＋新人未到→继续履职
      • 无因解除与离职补偿
        • 可无因解除，不可诉
        • 离职补偿可诉
    • 召集程序与议事规则
      • 召集主持人
      • 表决
        • 一人一票
    • 经理
      • 决定
        • 不得兼任监事
      • 职权
        • 提名权，聘任归董事会；决定聘任中层
  • 监事会
    • 监事会/1-2监事
    • 监事会
      • 董事高管不得兼任
      • ≥3人
        • 股东
        • 职工代表≥1/3
      • 会议
        • 半数以上通过
    • 任期
      • 3年可连任
      • 届满前未改选，同董事
    • 职权
      • 监督、建议罢免、纠正
  • 股东会/董事会决议效力
    • 有效
      • 程序内容合法
    • 无效
      • 内容违法
      • 诉讼
        • 原告：股东、董事、监事
        • 被告：公司
      • 善意相对人不受影响
    • 尚未成立
      • 程序重大瑕疵
        • 未开会、未表决；相当于……
          • 未召开、未表决、表决权不符合规定、未达到通过比例
      • 诉讼
        • 原告：股东、董事、监事
        • 被告：公司
    • 可撤销
      • 中等瑕疵
        • 程序违法、违章；决议内容违章。
      • 轻微瑕疵＋无实质影响→不可请求撤销
      • 确认撤销诉讼
        • 原告：起诉时具有股东资格
          • 决议作出60日内，可要求担保
        • 被告：公司
        • 善意相对人不受影响
• 一人公司特别规定
  • 概念特征
    • 一人，自然人或法人
    • 只能有限
  • 再投资
    • 一子绝孙
    • 只限制自然人
  • 人格混同
    • 举证责任倒置，连带责任
  • 出资瑕疵
    • 补充赔偿责任
• 股权转让
  • 协议转让
    • 内部转让
      • 自由转、随便转
    • 对外转让
      • 规则
        • 过半数
        • 通知，30日，半数以上不同意应当购买
      • 同等条件优先购买权
        • 章程规定时间、通知确定的时间、30日
        • 股东反悔则无权
        • 多个协商，不成按比例
        • 损害处理
          • 知道起30日/变更登记起1年内
        • 受让人：请转让股东担责
    • 股权让与担保
      • 形式转让，实质担保
      • 合同效力
        • 一般有效
        • 拍卖变卖√；归债权人所有×
      • 合同履行
        • 比照股权质押
    • 对赌协议
      • 与目标公司
        • 有效
        • 能否实际履行要进行审查是否违反公司法
      • 与股东
        • 有效，可实际履行
  • 强制执行中
    • 优先购买权
      • 通知起20日行使
  • 异议股份回购请求权
    • 主体
      • 投反对票
    • 情形
      • 55合分转，该死不死该章程
    • 行使
      • 决议起60日协商，90日诉讼

股份有限公司

• 设立
  • 条件
    • 2-200人，一半以上在中国有居所
    • 认购或实收股本总额
    • 章程（发起人制定，募集设立创立大会通过）
    • 名称、组织机构、住所……
  • 方式
    • 发起
      • 注册资本＝认购股本总额
      • 缴足前不得向他人募集
    • 募集
      • 注册资本＝实收股本总额
      • 认购数额≥35%
      • 程序
        • 招股说明书、认股书；承销协议（证券公司）、代收股款协议（银行）
        • 法定验资（募集的股款）
        • 缴足30日内创立大会
          • 两审（发起人筹办报告、设立费用）两人（董监）一通过（章程）＋审发起人抵作股款的财产
  • 责任
    • 连带
      • 出资违约、不实；
      • 公司不能成立（对设立行为、认股人股款）
    • 赔偿
      • 公司受损
  • 公司形式变更
    • 折合实收股本≤净资产
• 组织机构
  • 股东大会
    • 形式
      • 股东年会
        • 召开
          • 董事会→监事会→10%＋连续90日以上股东
        • 通知
          • 提前20日
      • 临时会议
        • 时间
          • 事由发生2月内
        • 情形
          • 董事人数不足公司法规定/章程人数2/3
          • 亏损达1/3实收股本总额
          • 10%以上股东请求
          • 董事会认为必要、监事会提议、其他
        • 通知
          • 提前15日
    • 临时提案
      • 时间
        • 10日前
      • 提出
        • 3%以上股份
    • 决议规则
      • 一般事项
        • 一股一权
        • 出席表决权过半数
      • 重大事项
        • 出席2/3以上通过
    • 累积投票制
      • 选董事或监事时
  • 董事会
    • 组成
      • 人数
        • 5-19
        • 职工代表非必须
      • 任期
        • ＝有限
    • 会议规则
      • 通知
        • 每年2次10日前
      • 董事会临时会议
        • 提出
          • 1/10表决权股东、1/3以上董事、监事会
        • 举行
          • 举行：过半数出席
          • 决议：全部董事过半数通过，一人一票
        • 其他
          • 可委托，签名
          • 违法决议，参与担责，反对并记载于会议记录免责
  • 监事会
    • 必设
    • 每6月召开一次
• 上市公司组织机构特别规定
  • 独立董事制度
    • 5家6年
    • 董事会应包括1/3独立董事，其中至少一名会计专业人士
    • 连续3次未出席可提请股东大会更换
  • 董事会秘书
    • 高管
  • 利害关系董事表决权排除
    • 不得行使，不得代理
    • 无关联关系董事＋过半数通过
• 股份发行转让
  • 发行
  • 转让
    • 场所
      • 场内交易，证券交易所
    • 限制
      • 发起人
        • 成立1年内；上市1年内
      • 董监高
        • 上市一年；离职半年；在职每年≤25%
    • 例外：公司回购
      • 情形
        • 减少公司注册资本
          • 大会决议
          • 收购日起10日内注销
        • 与持有本公司股份的其他公司合并
          • 大会决议
          • 6月内转让注销
        • 异议股份回购
          • 大会决议
          • 6月内转让注销
        • 股权激励、员工持股
        • 上市公司维护公司价值及股东权益必需
        • 将股份用于转换上市公司发行的可转换为股票的公司债券
        • 通过
          • 依章程或股东大会授权，2/3以上董事出席决议
          • 公司持有≤发行股份总额的10%
          • 3年内转让、注销
          • 上市公司以公开的集中交易方式进行
      • 上市公司收购的信息披露义务
    • 质押
      • 公司不得接受本公司股票作为质押标的

董监高

• 任职资格与义务
  • 任职资格
    • 不得任职：小孩疯子贪污犯（经济秩序犯罪），无能经理（负有个人责任）加老赖
    • 处理：聘任无效、解除职务
  • 义务
    • 忠实勤勉
    • 特定义务
      • 不含监事
      • 禁止
        • 挪用公司资金
        • 公款私存
        • 违反章程未经同意借贷、担保
        • 违反章程未经同意自我交易
        • 未经同意，竞业禁止
        • 接受他人与公司交易的佣金为己有
        • 擅自披露公司暮暮
        • 其他违法忠实义务
      • 收益
        • 归公司
  • 责任
    • 违法损失（正常经营不需）赔偿
    • 公司拒绝怠于起诉→股东代表诉讼
• 股东代表诉讼
  • 原因
    • 董监高履职违法违章
    • 关联交易损害公司利益
    • 关联交易合同无效、可撤销、对公司不生效
  • 规则
    • 交叉请求前置
      • 董事高管→请求监事会
      • 监事→请求董事会
      • 不存在可能性则不驳回起诉
    • 诉讼程序
      • 公司接受
        • 公司原告；侵权人被告
        • 监事会主席、监事；董事长、执行董事代表公司
      • 公司拒绝
        • 股东代表诉讼
        • 原告：股东
          • 有限：无限制
          • 股份：180天＋1%
          • 起诉时有股东资格
        • 被告：侵权人；公司：第三人
  • 结果
    • 胜诉：利益归属公司
    • 得到支持公司承担股东参诉合理费用
  • 反诉
    • 应予受理（股东恶意起诉侵犯合法权益√；公司承担弃权或违约等责任×）
  • 和解
    • 协议需要股东会或董事会决议通过

财会制度

• 财务
  • 报告
    • 财务会计报告
      • 有限
        • 可查阅、复制
      • 股份
        • 可查阅（公开，不需复制）
    • 会计账簿
      • 有限
        • 可查阅
        • 条件
          • 书面请求
          • 不正当目的＋可能损害公司合法权益→可拒绝
          • 不正当目的
            • 同业竞争
            • 泄密（3年内、未来可能）
      • 股份
        • 无权查阅
    • 不可章程、决议实质性剥夺查阅复制权
  • 知情权纠纷
    • 当事人
      • 原告
        • 股东（起诉时、持股期间）
      • 被告
        • 公司
    • 赔偿责任
      • 股东行使知情权致公司损害
      • 辅助的会计师、律师泄密致害
      • 董高未依法履职，股东追究（民事赔偿）
• 收益分配规则
  • 公积金
    • 用途
      • 补亏、扩产、增资
    • 类型
      • 法定
        • 税后利润10%提取
        • 达到注册资本50%以上，可不提
        • 转资本剩余不得少于转前公司注册资本的25%
      • 任意
        • 股东会决议，无限制
      • 资本
        • 发行股份所得溢价款
        • 不得用于补亏
  • 收益分配
    • 内容
      • 盈余
    • 有限
      • 约定→实缴
      • 提取补亏前分配：退还
    • 股份
      • 约定→持股比例
      • 提取补亏前分配：退还
      • 公司持有本公司股份不得分配利润
  • 分红权诉讼
    • 当事人
      • 原告
        • 股东
      • 被告
        • 公司
    • 前提
      • 有具体方案，股东提交载明方案的股东大会有效决议，否则驳回诉讼请求
  • 收益分配时限
    • 决议时间→章程时间→1年
    • 有冲突：以短为准

合并分立、增资减资、解散清算

• 合并分立
  • 合并
    • 种类
      • 吸收、新设
    • 程序
      • 股东大会2/3
      • 清产核资（注销时不需再进行清算）
      • 通知公告
        • 10通知30公告
        • 债权人：接到通知30日公告45日可要求清偿或担保
      • 债权债务新公司继承
      • 公告起45日后申请登记
  • 分立
    • 种类
      • 新设、派生分立
    • 程序
      • 同合并
      • 不同：债权人不可要求清偿担保
      • 债权债务：连带（有分立前约定从约定）
      • 45日后登记
• 增资减资
  • 增资
    • 股东会决议
      • 有限
        • 代表全部股东的2/3通过
      • 股份
        • 出席2/3通过
    • 程序
      • 有限
        • 约定→实缴；外部增资依照股权转让
      • 股份
        • 设立股份公司缴纳股款规定
    • 变更登记
      • 决议起30日内申请
  • 减资
    • 股东会决议（同上）
    • 程序（同合并）
      • 编制资产负债表财产清单
      • 通知公告
        • 10通知30日公告
        • 债权人通知30日公告45日要求清偿或担保
    • 变更登记
      • 决议起45日后申请
• 解散清算
  • 解散
    • 原因
      • 一般
        • 营业期限届满、章程规定其他解散事由出现
        • 股东大会决议解散
          • 有限2/3，股份出席2/3
        • 合并分立
      • 强制
        • 主管机关决定
        • 责令关闭
        • 被吊照或撤销
      • 司法判决解散
        • 情形
          • 公司僵局
            • 2年不召开股东会
            • 2年比例不够无法决议
            • 长期冲突
        • 原因
          • 管理僵局而非钱财问题
        • 解散之诉
          • 当事人
            • 原告10%以上股东
            • 被告公司
          • 重调解
    • 有限公司股东重大纠纷解决机制
      • 股份公司可“用脚投票，自由退出”
      • 重调解、可协商、公司可回购、其他股东和他人可受让股份、公司减资分立等方式解决分歧，避免解散
  • 清算
    • 分类
      • 自行
        • 有限股东清算，股份董事清算
      • 指定
        • 债权人、股东、董事、利害关系人指定法院
    • 清算行为
      • 指定方案报股东会或人民法院确认
      • 清债清税清工资
      • 禁个别清偿、新经营活动、违法分配
      • 顺序：清算费用→职工债权→税款→债→股东分配
        • 出资比例/股东持有股份比例分配（剩余财产分配请求权）
    • 法律责任
      • 怠于履行清算义务
        • 连带责任
        • 怠于含义
          • 故意拖延、拒绝履行、过失致无法清算
          • 未参与、无因果不担责