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法理学思维导图

法理学导论第三版舒国滢，总结了绪论、本体论、法与社会、运行论等。介绍详细，希望对大家又所帮助！

编辑于2024-02-07 13:13:29

法理学

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法理学

绪论

法学的价值观

法学的思维

实践思维

实在法

问题思维

评价性思维

法学的方法

本体论（静）

法的本质、特征、作用

法的名称

法的概念

应然法与实然法

自然法与实证法

Natural Law（孟德鸠斯、卢梭、洛克...）：恶法非法近代自然法：理性。人的基本权利。现代自然法：法必然从属于道德

Positive Law（孔德、奥斯丁、凯尔森、哈特...）：恶法亦法法是人类社会的产物，意识创造出来的行为准则。 =实际存在+实际效力+精准分析。与道德无必然关系

国法

国家专门机关制定（制定法/成文法）

法院或法官在判决中创立（判例法）

习惯法（不成文法）

其他（教会法）等

法的特征 6

规范性

调整人与人之间的相互关系或交互行为的社会规范三种模式：可为、勿为、应为确定性、命令性、权威和独断性、选择（权利）指引和确定（义务）指引

国家意志性

一元。国家机关制定或认可。

国家强制性

国家强制力由法律予以规定

普遍性

在人们之间一定的社会关系或某个方面，平等、反复适用。属地。有限度。

程序性

社会制度化的基石。保证法律效率和权威。限制和制约人们的随意性、随机性。

可诉性

可争讼（起诉和辩护的有效依据）

可裁判（法律判决的直接依据）

法的作用

·国家意志和权利运行的表现。 ·由一定的经济基础决定，是一定社会的物质生产方式的反映。

·对人们行为调整，进而作用于社会生活或关系。 ·对人的外部活动产生影响和结果，进而对人的情感、信仰等内心世界产生影响。

规范作用：指引、预测、评价、强制、教育

社会作用：维护社会秩序与和平、推进社会变迁、保障社会整合、控制和解决社会纠纷和争端、促进社会价值目标的实现

亚社会系统：经济、政治、法律、亲属

局限性：有限、只是一种方法、法律与事实无法完全对应、立法空白、滞后性、一般和抽象法律应用于具体和个别案件的僵硬、法律语言解释不统一

法的内容、形式

内容

法是内容和形式的统一体。内容是事物内在诸要素的总和，形式是内容的结构和组织

法的内容（内在要素）

法律规范及构成要素

法律规则和法律原则

核心：法律权利和义务假定条件和法律后果

法律体系

法律部门

法律权利与义务

概念

法律权利：国家通过法律加以许可的自由意志支配的行为范围。权利和利益紧密相连。国家机关-职权；地方机关-权限；公民-权利公民在其权利遭到侵犯时，只能要求国家机关的保护，而不能自己来强制实施

自由权（基础）

请求权（实体内容）

诉权（保障手段）

义务：应然行为or未来行为。强制履行，不可随意转让或违反义务内容。构成法律责任的法定前提条件。不履行义务而应承担的法律后果是法律责任

分类

社会内容的重要程度

基本（宪法）

普通（宪法以外的合同法、民法等）

效力范围

一般（对世），排除他人侵害。消极不作为。“任何人不得XXX”

特殊（对人），作出or抑制一定行为。合同、借贷、婚姻、父母与子女

因果关系

第一性（原有），法律直接赋予or授权。财产所有权、缔约权。纳税义务、服兵役义务

第二性（补救），原有权利受侵害时产生。诉权、请求权。违约责任、侵权责任、行政赔偿责任

意志和利益

行动权利&消极义务：权利主体有资格做某事时，义务主体处于避免做任何可能侵犯权利主体行动自由之事的消极状态=不得干预、阻止或用可怕的结果威胁权利主体。

接受权利&积极义务：权利主体有接受权时，义务主体处于给付某物或作出某种对待的积极行动状态。

主体不同

个体（自然人）

集体（社会团体、企事业组织、法人）

形式

成文（制定法）

法律条文

规范性法律文件

规范性法律文件体系

优点

明确具体

修改废止程序严格

有利于社会的安全与自由

较好的预防作用

有利于推进社会改革

法典（民法法系）

不成文

习惯法

判例法（普通法法系，英国）

优点

易于适应社会现实

不存在背离立法原意的问题

易于发挥司法官员的创造性

法系

民法法系，法典

法国（个人权利）、比利时、西班牙、葡萄牙、意大利等

德国（社会利益）、奥地利、瑞士、荷兰

法源：制定法、宪法、行政法规等，判例和法理无正式的法的效力。重实体法。

日本、埃及、阿尔及利亚、埃塞俄比亚、中美洲

普通法系，判例

英国。单一制。不成文宪法。美国最高法院可审查一般法律是否违宪。

美国。联邦法和州法。成文宪法。英国法院没有审查一会所制定的法律的权利

普通法源：制定法和判例法均是。重程序法。

印度、巴基斯坦、新加坡、缅甸、加拿大、澳大利亚、马来西亚、新西兰及非洲

法律规范应然：命令、允许、禁止

法律规则（意义）

概念：以一定的逻辑结构形式具体规定人们的法律权利、义务、后果的一种法律规范

逻辑结构

一定条件下的行为模式

假定：地域、时间、主体、情景（法律条文省略不代表不存在）

eg：国家工作人员利用职务上的便利...

行为模式：具体行为或活动方式

可为

权利

应为

义务

勿为

法律后果：承担相应的结果（苏力：现实法官是根据后果来从法条入手）

肯定（合法）：保护、许可、奖励

否定（违法）：制裁、不予保护、撤销、停止、要求恢复或补偿

分类

授权性和义务性

授权性

权利性：公民和法人

职权性：国家机关工作人员

义务性

命令性：应该做

禁止性：不得做

强行性和任意性

强行性：必须按照法律规则，公法和刑法的大部分，私法合同法中也有

任意性：一定限度内个人意志，合同法中所有权转移相关；刑法中的“告诉才处理”

确定性、委托性和准用性

确定性：法律规则内容明确。无需援引或参照其他法律规则

委托性：法律规则没有明确，只是某种概括性的指示，委托或授权...加以具体规定

准用性：没有规定人们具体的行为模式，规定可以参照或援引其他法律规则。eg：《合同法》第xx条规定“....参考买卖合同有关规定”

适用方式

涵摄

法律条文：法律规则的表达形式或载体（表达）

一个法律规则由同一个规范性法律文件中数个法律条文表达——《刑法》贪污罪

一个法律规则由不同规范性法律文件中数个法律条文表达——《宪法》《土地管理法》《刑法》中均规定“禁止买卖、非法转让土地”

不同法律规的要素则由同一个法律条文表达——《药品管理法》禁止生产假药和禁止销售假药

一条法律条文仅表达某个法律规则的某个要素或若干个要素

法律原则

概念：为法律规则提供某种基础或本源的综合性的、指导性的原理或价值准则的法律规范。高度一般化 ·法律原则作为一种规范的独特性质是它要求其所规定的内容在相关法律和事实可能范围内得到最大程度的实现 ·“原则”是道义论，应该是什么。“价值”是价值论，最好的是什么

分类

公理性和政策性

公理性：法律事理推导而出。eg：法律平等、诚实信用、一物一权、禁止近亲结婚、罪行法定、无罪推定

原则性：根据特定国家一定时期内的政治、经济和社会的具体状况而制定的具有针对性的原则

基本性和具体性

基本原则：调整的社会关系领域广

具体原则：只调整某一具体社会关系的法律原则

实体性和程序性

实体性：直接涉及规定和确认实体性方面的权利、义务、职权、职责。eg：民法、刑法、行政法

程序性：确保实体实现的程序性发面的权利、义务原则。eg：诉讼法中回避原则、辩护原则、法律地位平等原则

功能

指导：作为法律解释和推理的依据，为法律规则的正确适用提供指导。限定框架

评价：对法律规则及整个实在法的效力进行实质评价的标准，揭示法律规则缺乏正当的根据，论证法律规则的例外情形。法律规则无法适用个案时，法律原则可以否定改法律规则保证个案正义

裁判：直接作为个案裁判的依据或理由。法官不能以没有明确法律规则可适用为由而拒绝审判案件。作为个案裁决需要具体化

适用条件和方式

适用条件（缩小法律原则的不确定性）

穷尽法律规则后，方可适用法律原则

除非为实现个案正义，否则不得丢弃法律规则直接适用法律原则

适用方式

衡量（针对案件，不只有一个原则可适用，需在竞争原则之间衡量）

两者区别

性质上

适用范围上

初始性特征上

规则冲突和原则竞争，解决方式上

法律解释

概念

一定的人、组织以及国家机关对法律法规的内容所做的必要说明

特点

对象是特定的：通过对法律文本及法律形成的时代背景的理解和阐释以探究它们所表现出来的法律意旨

·具有实践性：法律解释是在确定个别案件中当事人的权利与义务的时候发生的。 ·将法律条文和事实相结合，在事实框架中进行法律解释

不能否认或怀疑解释的前提

目的性：立法者以法律承载自己追求的某种社会目的，与法律价值、社会本身的目的相互展现和平衡

所有的解释活动受到“解释学循环”的制约：对整体的把握需要建立在理解其组成部分的基础上，而对于部分的理解又是建立在对整体的理解之上

目标与方法

目标

主观说：法律解释是探求立法者在制定法律时的意图和目的。如果让适用法律的人根据自己的立场来解释法律，法律可能会被滥用。三权分立政治体制不能容忍适用法律的人由于法律解释又成为制定法律的人

客观说：法律自颁布时起脱离了原有的立法机关成为一个独立的客观存在物，法律解释的目的是探求内在于法律的意旨。立法意图是众多立法意志妥协的产物，真正独立的立法者并不存在。坚持从文本解释法律，可以更好地使法律本身能够适应发展变化的社会生活

方法（依次使用）

①文义解释

字面解释

限制解释

扩大解释

②历史解释

③体系解释

④目的解释：解决解释难题的最后方法

解释体制

正式（法定解释）

立法解释

全国人大常委会：对宪法和法律的解释

对法律的解释：对法律、法令条文作进一步明确界限或做补充规定

司法解释

审判解释

最高人民法院

检察解释

最高人民检察院

联合解释

作用

更具有可操作性

解决社会生活发展给法律带来的空白或矛盾

解决法律适用中的疑问，统一人们的认识

对各级人民法院之间如何依据法律规定相互配合审理、确定管辖等进行解释

弥补立法不足（立法遗漏、立法不一致、立法不配套、实体法和程序法不一致、立法滞后等）

行政解释

国务院及其主管部门行使职权时对自己所制定的法规所做的解释

行政法规条文由国务院解释：国务院法制办公室审查法规草案提出意见→国务院同意→国务院发布或国务院授权有关行政主管部门发布

行政法规应用由相关行政主管部门进行解释，有困难或有不同意见时，报请国务院，国务院指令法制办公室提出答复意见报国务院同意后，直接回复有关行政主管部门同时抄送其他相关部门

行政主管部门制定的行政规章，由行政主管部门直接解释

地方

·无权解释宪法、法律和行政法规 ·法定地方国家机关才有解释权力 ·本机关所辖范围内发生效力

地方性法规条文由，地方性国家权力机关（全国人大及人大常委）

地方性法规具体应用，由地方性行政机关（政府）

非正式

学理解释

任意解释：当事人、代理人或公民个人在日常生活中对法律所做的解释

法律体系

体系

概念

根据一定的标准或原则将一国制定和认可的现行全部法律规范划分为若干的法律部门所形成的有机联系的整体

特征

本国

现行法律规范

有划分的标准或原则

统一协调

部门（部门法）

含义

根据一定的标准或原则（相同的调整对象/相同的调整方法）将一国现行的全部法律规范进行划分所形成的同类法律规范的总称

特征