第一编 刑法基础论

刑法基础论整理了刑法概说、罪刑法定原则，结果无价值与行为无价值等知识点，是学习和理解刑法的重要基础。

第一编 刑法基础论

• 第一章 刑法概说
  • 一、刑法的机能与渊源
    • （一）刑法的渊源
      • 1.刑法典
        • 1997年10月1日颁布施行，是现行有效的刑法典
        • 注意：《刑法修正案》是对刑法典内容的修改、补充和完善，是刑法典的组成部分
      • 2.单行刑法
        • 1998年12月颁布的全国人大常委会《关于惩治骗购外汇逃汇和非法买卖外汇犯罪的决定》
        • 我国只有一部单行刑法
    • （二）刑法的机能
      • 规制机能
      • 保护机能
      • 保障功能
      • 注意：三个技能之间的关系：犯罪之前是规制，打击犯罪是保护，权利守卫是保障
  • 二、刑法的时间效力
    • （一）刑法的时间效力的概念
      • 是指刑法的生效时间、失效时间以及刑法的溯及力
    • （二）刑法的溯及力
      • 1.刑法（含修刑罚修正案）的溯及力
        • 从旧
          • 现行刑罚生效以前的未经审判或者判决尚未确定的行为，适用行为当时有效的法律
        • 从轻
          • 按照现行有效的法律，不认为犯罪或处刑较轻的，适用现行有效的法律
        • 处刑较轻是指某种犯罪规定的刑罚即法定刑比修订前的刑法轻。 法定刑较轻，是指法定最高刑较轻。如果法定最高刑相同，则指法定最低刑较轻
      • 2.司法解释的溯及力
        • （1）司法解释自发布或规定之日起施行，效力适用于法律的施行期间
        • （2）司法解释实施前发生的行为，行为时没有相关的司法解释，司法解释施行后尚未处理或正在处理的案件，依照司法解释的规定办理
        • （3）新的司法解释实施前发生的行为，行为时已有相关的司法解释，依照行为时的司法解释办理，但是适用新的司法解释对犯罪嫌疑人、被告人有利的，适用新的司法解释
        • （4）司法解释实施前已办结的案件，按照当时的法律和司法解释，认定事实和适用法律没有错误的，不再变动
  • 重点复盘 1.刑法的三大机能：犯罪之前是规制，打击犯罪是保护，权利守卫是保障 2.刑法的溯及力：从旧兼从轻。 3.司法解释的溯及力：单一司法解释，具有溯及力；行为时与行为后两个司法解释，从旧兼从轻
• 第二章 罪刑法定原则
  • 一、罪刑法定原则的思想基础
    • 民主主义
      • 刑法是民意的凝结，遵守刑法就等于尊重民意
    • 人权主义
      • 也称自由主义
        • 罪刑法定原则要求：什么行为是犯罪以及犯罪将处以怎样的刑罚，必须以明确的方式写在成文的刑法典中
  • 二、罪刑法定原则的基本内容❤️
    • （一）事前的罪刑法定【禁止溯及既往】
      • 例外：不禁止有利于被告人的溯及既往
    • （二）成文的罪刑法定【排斥习惯法】
      • 1.习惯法不能作为刑法的渊源
      • 2.刑罚必须由本国通用的文字表达
      • 3.行政规章不能规定犯罪与刑罚
      • 4.判例不得作为刑法的渊源
    • （三）严格的罪刑法定【禁止类推解释】
      • 例外：不禁止有利于被告的类推解释
    • （四）确定的罪刑法定【刑法法规的适当】
      • 1.明确性刑罚的规定必须清楚、明了，不得含糊其词，更不得引起歧义
        • （1）不明确的刑法无法排除法官作出主观臆断的判决
        • （2）不明确的刑法，不具有预测可能性的规功能
        • （3）不明确的刑法，为国家肆意侵犯国民自由找到了形式上的法律依据
        • （4）明确性的实现与分则条文中的罪状模式（简单罪状、叙明罪状、空白罪状、引证罪状）和条文字数的多少无关
      • 2.禁止处罚不当罚的行为【犯罪圈】
        • 对立法权的制约
          • （1）刑法的触觉不应当深入到伦理和道德层面
          • （2）刑法不应当用来规制轻微的或者极为罕见的法益侵害行为
      • 3.禁止绝对不定期刑【刑罚量】
      • 4.禁止不均衡的、残虐的刑罚
    • 【重点复盘】罪行法定原则的基本内容： 1.对司法者的要求：禁止重法溯及既往，禁止适用习惯法，禁止类推 2.对立法者的要求：制定罪刑适当的刑法典
• 第三章 结果无价值与行为无价值
  • 一、基本概念
    • “结果无价值论”和“行为无价值论”是德日刑法学中如何判断行为的违法性及社会危害性使用的一对概念，也是“客观主义”刑法学的两大分支。所谓“无价值”就是“违反刑法所意图保护的价值”，即反价值
      • “结果无价值论”
        • 以“结果”为中心，考虑违法性问题。从结尾来回溯所发生的事件的全过程
      • “行为无价值论”
        • 以“行为”为中心，考虑违法性问题。从头开始观看事件发生、发展以及最终结果的全过程
  • 二、应用分歧
    • （一）什么是违法行为？
      • “结果无价值”违法的本质是侵害或威胁法益，行为是否违法，关键是以行为所引起的法益侵害结果为基础加以判断，不能混入行为人的主观因素，即客观引起法益侵害结果的行为，就是违反刑法的行为
      • “行为无价值”行为的违法性判断，应当包括行为所引的侵害法益结果、特定的行为形态以及行为人的故意、过失、动机、目的之类的主观心理状态。主体基于故意或过失实施的攻击法益的行为即违反刑法的行为
    • （二）刑法的任务
      • “结果无价值”：刑法的任务是保护法益。因此刑法规范，即为裁判规范，即指导法官等专业人员的定罪量刑指南
      • “行为无价值”：刑法的任务在于保护社会伦理秩序。法律必须强制保护对于社会生活所必须的最低限度的伦理秩序，因此刑法规范，即行为规范，即指导一般人的行动指南。
    • （三）刑法的适用
      • “结果无价值”：强调刑罚适用的消极性，被动性，强调只有对现实生活利益造成现实的、可视的侵害，才能适用刑法
      • “行为无价值”：强调刑罚适用的积极性，主动性，主张积极适用刑罚的一般预防作用，以保障人们的守法意识和法律确信
  • 重点复盘： “结果无价值” “行为无价值” 违法行为 造成法益侵害结果的行为 主体基于过错实施的攻击法益的行为 刑法的任务 保护法益 维持秩序 刑法规范的性质 裁判规范 行为规范