股权代持协议起草审查要点

这是一篇关于股权代持协议起草审查要点的思维导图，主要内容包括：保障名义股东权益的条款与措施，保障隐名股东权益的条款与措施，不涉及股东资格规避问题的代持，也可能因为该类公司所处行业或公众公司性质关系到共同利益、社会秩序而导致代持无效。如保险公司、商业银行、基金管理人、上市公司，因为这类公司机构关系到公共利益和社会秩序，如果允许代持将导致监管不到位。一些规范性文件。

股权代持协议起草/审查要点

• 目标公司、其他股东、名义股东配偶及家属等相关主体应配套股权代持协议出具知情声明
• 名义股东应选择可信任、债务风险小的人员
• 名义股东除代持股权外，自身也持有目标公司股权的，自有股权的股东权利行使与代持股权的股权权利行使可能存在冲突，因此股权转让协议中应对发生冲突时以哪方的意见为准予以明确
• 规避特殊行业公司股东资格要求的代持存在无效风险，例如外商投资禁入行业的代持
• 不涉及股东资格规避问题的代持，也可能因为该类公司所处行业或公众公司性质关系到共同利益、社会秩序而导致代持无效。如保险公司、商业银行、基金管理人、上市公司，因为这类公司机构关系到公共利益和社会秩序，如果允许代持将导致监管不到位。一些规范性文件直接对部分机构的代持安排做出了禁止性规定
• 保障隐名股东权益的条款与措施
  • 1. 明确代持关系
  • 2. 明确隐名股东实际享有股权相关权益，名义股东应将股权相关收益隐名股东所有，根据隐名股东指示行事等。为了控制风险，也可考虑采取通过授权的方式（名义股东向隐名股东反向授权）将股东权利的行使权利再回转至隐名股东的方式
  • 3. 明确有关出资款均为隐名股东实际出资
  • 4. 明确代持为无偿，如有偿则明确标准
  • 5. 明确隐名股东有权随时解除合同，有权随时要求股权显名至隐名股东或隐名股东指定的第三人名下
  • 6. 明确隐名股东有权转让标的股权及股权代持协议中的权利，对标的股权转让或质押的处置，名义股东应予配合
  • 7. 未经隐名股东同意，名义股东擅自转让、质押或以其他方式处分代持股权的，应当承担违约责任
  • 8. 因名义股东个人债务致代持股权被查封、冻结或处置的，名义股东应当积极行使限制解除措施及承担违约责任
• 保障名义股东权益的条款与措施
  • 1. 如为有偿，应明确报酬标准
  • 2. 明确隐名股东应承担股权相关的出资、税负等责任。名义股东存在承担出资义务和承担公司债务补充赔偿责任的法律风险。代持协议对公司和公司的债权人不具有法律约束力。因此，发生实际出资人瑕疵出资的，名义股东承担责任后，向隐名股东的追偿因隐名股东清偿能力等因素存在回收的不确定性。可考虑以下协议安排：代持协议可约定实际出资人限期实缴股本/约定惩罚性违约责任/要求提供担保