国际私法

2021年法考国际私法知识点梳理总结，包括冲突规范与准据法、定性与外国法查明、直接适用的法等内容。

国际私法

• 1. 冲突规范和准据法
  • 单边冲突规范
    • 在我国境内履行的中外合资经营企业合同
    • 中外合作经营企业合同
    • 中外合作勘探开发自然资源合同
  • 双边冲突规范
    • 有一个抽象连接点，结合案情才能确定准据法的冲突规范
    • 不动产的所有权，适用不动产所在地法
  • 重叠适用的冲突规范
    • 连接点有两个或两个以上，且须同时适用才能确定准据法的冲突规范
    • 收养的条件和手续，适用收养人和被收养人的经常居住地法律
  • 选择适用的冲突规范
    • 连接点有两个或者两个以上，只需选择其中之一就能确定准据法的冲突规范
    • 无条件选择
    • 有条件选择
• 2. 定性与外国法的查明
  • 定性
    • 是指法院对案件性质认定的过程
    • 涉外民事关系的定性，适用法院地法
  • 外国法的查明
    • 查明主体
      • 当事人选的当事人查明
      • 不是当事人选的，审查机关查明，诸如法院、仲裁结构、行政机关等
    • 无法查明的认定
      • 应当由当事人查明
        • 当事人在指定期限内无正当理由未提供
      • 应当由审案机关查明
        • 穷尽办法途径无法查明
    • 无法查明的后果
      • 适用中国法，法院无查明义务
    • 外国法的查明——谁选谁查， 查不到硬性适用中国法
• 3. 直接适用的法
  • 直接适用中国法
    • 涉及劳动者权益保护的
    • 涉及食品或公共卫生安全的
    • 涉及环境安全的
    • 涉及外汇管制等金融安全的
    • 涉及反垄断、反倾销的
    • 应当认定强制性规定的其它情形
• 4. 民事主体、时效代理和信托
  • 基本原则
    • 自然人
      • 经常居住地
    • 法人
      • 等级地法
  • 例外
    • 自然人
      • 票据债务人行为能力，适用本国法律
      • 民事能力
        • 谁行用谁
    • 法人
      • 主营业地与等级低不一致的，适用主营业地法
  • 时效
    • 时效从主
  • 代理
    • 委托代理中意思自治优先
    • 被代理人与代理人民事关系
      • 适用代理关系发生地
    • 代理行为效力之争
      • 适用代理行为地法
• 5. 物权的法律适用
  • 不动产
    • 不动产所在地
  • 动产
    • 意思自治
      • 获得地
  • 船舶航空器
    • 找妈妈
• 6. 债权的法律适用
  • 合同之债
    • 意思自治
    • 3个例外
      • 中国境内履行的中外合资合同、中外合作企业和中外合作勘探开发自然资源合同
        • 适用中国法律
      • 消费者合同
        • 只能由消费者选择
          • 只能选择商品、服务地法
        • 消费者无选择
          • 敬业这在消费者经常居住地有无从事相关经营活动
            • 有经营
              • 适用消费者经常居住地法
            • 无经营
              • 适用商品、服务提供地法
        • 劳动合同
          • 劳动聘用合同
            • 能确定劳动工作地的
              • 工作地法
            • 不能确定劳动地的
              • 适用用人单位主营业地法
          • 劳动派遣合同
            • 能确定劳动地的
              • 劳动地法
            • 不能确认的
              • 用人单位主营业地法或劳务派出地法
    • 总结
      • 三资合同——适用中国法； 消费者——扶弱； 劳动合同——找 boss， 没有再找工作地
  • 侵权之债法律适用
    • 基本原则
      • 意思自治优先
      • 适用共同经常居住地法
      • 侵权行为地法
    • 例外
      • 船舶和民用航空器侵权
        • 船旗国法
          • 同一国际的船舶碰撞
        • 侵权行为地法
          • 不同国籍船舶彭玉内水或领海
          • 民用航空器对地面、内水或领海水面第三人侵权
        • 法院地法
          • 不同国籍船舶碰撞于公海
          • 海事赔偿责任限制
          • 民用航空器在公海上对水面第三人侵权
      • 产品责任
        • 被侵权人可选择法律
          • 只能选择全权人主营地或损害发生地
        • 被侵权人无选择
          • 在被侵权人经常居住地有经营
            • 适用被侵权人经常居住地法
          • 无经营
            • 适用侵权人主营地法或损害发生地法
      • 侵害人格权
        • 被侵害人经常居住地法
      • 知识产权
        • 意思自治
• 7. 商事关系的法律适用
  • 票据债务人行为能力
    • 原则上适用当事人的本国法，介定行为人有无民事权利能力有冲突的是适用完全民事行为能力所在地法
  • 票据行为
    • 原则上适用行为地法
    • 例外：支票出票时的记载事项，经当事人协议可以适用付款地法律
  • 票据追索权行使期限
    • 出票地法
  • 持票人责任
    • 付款地法
  • 票据丧失时权利保全程序
    • 付款地法
  • 票据行为用行为地法； 瑕疵用钱解决——付款地法 追索——一直追到出生地， 出票地法
• 8. 家庭关系的法律适用
  • 结婚
    • 结婚手续
      • 无序择一
        • 结婚缔结地法
        • 一方当事人经常居住地
        • 国籍国法
    • 结婚条件
      • 有序择一
        • 经
        • 国
        • 行
  • 离婚
    • 协议离婚
      • 有序择一
        • 按顺序适用
          • 意思自治
            • 一方经常居住地
            • 国籍国法
          • 共同经常居住地所在法
          • 办理离婚手续机构所在地法
    • 诉讼离婚
      • 法院地法
  • 夫妻关系
    • 人身关系
      • 有序择一
        • 按顺序
          • 共经
          • 国
    • 财产关系
      • 有序择一
        • 意思自治
        • 共同经常居住地
        • 共同国籍法
  • 父母子女关系
    • 按顺序
      • 共经
      • 一方经或国中利于保护弱者利益的法律
  • 抚养
    • 一方当事人经常居住地法
    • 国籍国法或主要财产所在地法中有利于保护被抚养人利益的法律
  • 监护
    • 一方当事人经常居住地所在法或者国籍法中有利于保护被监护人权益的法律
  • 父母子女监护——经国扶弱
  • 涉外收养的程序要求和法律适用
    • 程序
      • 外国人应该通过外国收养组织向中国收养组织转交申请并提供家庭情况报告和证明
      • 外国人应当来华办理登记手续，夫妻共同收养的应当共同来办理，一方因故不能来的，应当书面委托另一方
      • 外国人来华收养子女，应当与送养人订立书面收养协议
    • 法律适用
      • 条件和手续
        • 收养人和被收养人经常居住地法
      • 效力
        • 收养时收养人经常居住地所在法
      • 解除
        • 收养时被收养人经常居住地法律或者法院地法
  • 继承关系法律适用
    • 法定继承
      • 不动产
        • 不动
    • 遗嘱
      • 遗嘱方式
        • 符合立遗嘱时或者死亡时经常居住地法、国籍国法或者遗嘱行为地法均可
      • 遗嘱效力
        • 立遗嘱时或者死亡时经常居住地所在地法或者国籍国法
    • 遗产管理
      • 遗产所在地法
    • 绝产继承
      • 被继承人死亡时遗产所在地法
    • 不动产——不动不动不动产所在地； 动产——死者为大， 死时经常居所地
• 9. 域外调查取证
  • 代为取证
    • 以条约为基础，以请求书的方式进行
    • 通过被请求国指定中央机关转递
      • 我国是司法部
    • 仅限已经或即将开始跳去司法程序的证据，不包括行政程序
  • 使领馆取证
    • 使领馆取证只可以向其办过公民进行，同时不得采取强制措施
  • 特派员取证
  • 当事人或诉讼代理人自行取证
  • 我国原则上不允许
• 10. 港澳判决、裁定执行
  • 澳判不能，其他都能